淺析商業(yè)秘密的認(rèn)定及司法救濟(jì)
摘要：隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和國際貿(mào)易的發(fā)展，侵犯商業(yè)秘密的現(xiàn)象日益凸顯。他人利用不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密或違反約定披露、使用他人商業(yè)秘密、占領(lǐng)他人市場(chǎng)的行為日趨嚴(yán)重。本文對(duì)商業(yè)秘密侵權(quán)行為的認(rèn)定及司法保護(hù)進(jìn)行探討。
關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密;司法救濟(jì);侵權(quán)認(rèn)定
一、商業(yè)秘密的認(rèn)定
(一)商業(yè)秘密的定義
世界各國對(duì)商業(yè)秘密及其種類、范圍和性質(zhì)有不同規(guī)定。我國法律規(guī)定商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益的具有實(shí)用性、并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
(二)商業(yè)秘密構(gòu)成要件的認(rèn)定
按照我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條第3款之規(guī)定，商業(yè)秘密的構(gòu)成條件有秘密性、價(jià)值性及所派生的獨(dú)特性。
1、秘密性
秘密性是商業(yè)秘密與專利技術(shù)、公知技術(shù)相區(qū)別的最顯著特征，也是商業(yè)秘密維系其經(jīng)濟(jì)價(jià)值和法律保護(hù)的前提條件。商業(yè)秘密的秘密性條件是指“不為公眾所知悉、權(quán)利人采取了保密措施”兩個(gè)方面的統(tǒng)一。
2、價(jià)值性
價(jià)值性是指該項(xiàng)技術(shù)信息或經(jīng)營信息具有可確定的應(yīng)用性，能夠?yàn)闄?quán)利帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。具有實(shí)用性能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，這正是商業(yè)秘密的可受保護(hù)的財(cái)產(chǎn)利益。
3、獨(dú)特性
商業(yè)秘密中“不為公眾所知悉”的秘密性特征，暗含著一個(gè)隱性的技術(shù)要求，即獨(dú)特性。獨(dú)特性條件要求作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息應(yīng)當(dāng)具有最低限度的難知性、非顯而易見性。
二、對(duì)侵犯商業(yè)秘密的認(rèn)定
(一)侵犯商業(yè)秘密的行為類型
所謂侵犯商業(yè)秘密的行為，按照TRIPS協(xié)議，是指未經(jīng)許可而以違背誠實(shí)商業(yè)行為的方式，披露、獲得或者使用合法處于自然人及法人控制之下的商業(yè)秘密。根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定來看，侵犯商業(yè)秘密的行為有以下幾種：
1、不正當(dāng)獲取他人商業(yè)秘密。即侵權(quán)人采取不正當(dāng)?shù)氖侄沃苯荧@得權(quán)利人的商業(yè)秘密。侵權(quán)人往往采用盜竊、脅迫、利誘、假合作、高薪挖走權(quán)利人的專業(yè)技術(shù)人才、重金收買知悉商業(yè)秘密的人員等手段，有的甚至派遣“工業(yè)間諜”長期臥底。
2、披露或使用不正當(dāng)獲取的商業(yè)秘密。侵權(quán)人獲得商業(yè)秘密后往往是自己使用，投人到自己的生產(chǎn)、經(jīng)營之中。有時(shí)也出現(xiàn)侵權(quán)人受利益驅(qū)動(dòng)，允許第三人使用商業(yè)秘密或者為打擊競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手故意披露、擴(kuò)散商業(yè)秘密的內(nèi)容。
3、違反規(guī)定或約定侵犯商業(yè)秘密。這里的侵權(quán)人主要是那些合法掌握他人商業(yè)秘密的.人。侵權(quán)人違反保密約定或規(guī)定，或者向他人披露、擴(kuò)散權(quán)利人的商業(yè)秘密;或者擅自使用權(quán)利人的商業(yè)秘密;或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。
4、第三人間接侵犯商業(yè)秘密。主要是指第三人明知或應(yīng)知侵權(quán)人的侵犯商業(yè)秘密行為，卻仍然接受、獲取商業(yè)秘密，加以使用或者披露、擴(kuò)散。
(二)對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的司法認(rèn)定
根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條和我國民法理論關(guān)于侵權(quán)行為的一般規(guī)定，在認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密行為時(shí)應(yīng)當(dāng)把握以下幾點(diǎn)：
1、必須符合侵犯他人商業(yè)秘密的主體條件
侵犯商業(yè)秘密的行為主體有一些特定的限定條件。根據(jù)我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，一般來說有以下三種：一是企業(yè)內(nèi)部員工。二是合同對(duì)方當(dāng)事人，指因簽訂和實(shí)施合同而知悉商業(yè)秘密的對(duì)方當(dāng)事人。三是上述兩種以外的第三人，主要包括以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的人員;披露、使用或者允許他人使用以非法手段獲取的商業(yè)秘密的人員等。
2、行為人客觀上實(shí)施了侵犯他人商業(yè)秘密的行為
行為人以不正當(dāng)手段侵犯他人商業(yè)秘密的違法行為，這里的“不正當(dāng)手段”直接關(guān)系到侵害行為的種類，它由立法予以直接確定。我國《反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條規(guī)定了“盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段”。上文已對(duì)侵犯商業(yè)秘密的行為類型予以闡述，不再贅述。
3、行為人主觀上必須是出于故意
行為人明知是權(quán)利人的商業(yè)秘密，而故意非法獲取、披露、使用或者允許他人使用。無論從《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的立法本意看，還是從《刑法》立法本意來看，主觀上只能是故意，而不能是過失。至于行為人侵犯商業(yè)秘密的目的，則具有多樣性，既可以是以營利為目的，也可以是以非營利為目的。
4、商業(yè)秘密的客體表現(xiàn)為權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密所享有的權(quán)利
現(xiàn)代企業(yè)的商業(yè)要取得成功應(yīng)對(duì)他的商業(yè)秘密進(jìn)行充分保護(hù)。商業(yè)秘密具有能直接帶來商業(yè)價(jià)值和財(cái)產(chǎn)利益的特性;反之，侵犯商業(yè)秘密的直接后果是商業(yè)利益的喪失。所以講，商業(yè)秘密的司法保護(hù)說到底是保護(hù)商業(yè)秘密所有人的財(cái)產(chǎn)權(quán)。
三、侵犯商業(yè)秘密行為的司法救濟(jì)
在商業(yè)秘密的訴訟中，如果原告能夠證明自己擁有商業(yè)秘密，并且能夠證明被告是采用不正當(dāng)手段獲取，披露或使用了自己的商業(yè)秘密，則可以獲得相應(yīng)的司法救濟(jì)。這里的司法救濟(jì)通常包括民事、行政和刑事。商業(yè)秘密的所有人可以獲得禁令和損害賠償?shù)让袷戮葷?jì)或行政救濟(jì)，在特殊情況下，還可以追究侵權(quán)者的刑事責(zé)任。
(一)民事救濟(jì)
侵犯商業(yè)秘密的民事救濟(jì)，主要是民法通則、合同法以及反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定。其承擔(dān)形式主要有以下二種：一是違約責(zé)任，應(yīng)按雙方鑒定的保密合同的約定承擔(dān)責(zé)任。二是侵權(quán)責(zé)任，侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人造成損害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。承擔(dān)責(zé)任具體方式主要有停止侵權(quán)和損害賠償兩種。
(二)行政救濟(jì)
依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，侵犯他人商業(yè)秘密的行政救濟(jì)措施主要是責(zé)令停止違法行為和罰款。依據(jù)國家工商行政管理總局發(fā)布的《關(guān)干禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》，工商行政管理機(jī)關(guān)依法有權(quán)責(zé)令停止違法行為，采取緊急強(qiáng)制措施，如扣留、封存等，并可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。
(三)刑事救濟(jì)
我國97刑法第219條、第220條增加了侵犯商業(yè)秘密罪，該罪是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。法律規(guī)定要處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
總之，隨著經(jīng)濟(jì)全球化和科技化的不斷發(fā)展，商業(yè)秘密成為企業(yè)之間的重要競(jìng)爭(zhēng)手段，保護(hù)商業(yè)秘密不受侵犯成為當(dāng)下亟待解決的問題，應(yīng)從在立法層面和司法層面加以保護(hù)。
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