一、問題的提出
獨立董事制度誕生于20世紀30年代的美國(當時稱之為非雇員董事)，在近30年時間里迅速發展，實踐證明獨立董事制度在避免內部人控制和保護中小股東利益方面起到了顯著的作用。我國上市公司一直存在著“一股獨大”和“內部人控制”等公司治理結構問題，大股東利用關聯交易、虛假出資轉移公司資產，欺騙中小股東，使中小股東的利益受到損害。同時由于我國監事會缺乏獨立性，易于受到大股東和經理層的控制，難以有效發揮自身的監督作用。在這種情況下我國逐漸引入獨立董事制度，期望能夠在避免內部人控制和保護中小股東利益方面起到一定的作用。中國證監會于2001年發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，標志著獨立董事制度在我國的正式確立。
獨立董事最根本的作用在于對內部董事和經理層的監督，以保護中小股東的利益，同時也參與公司的重大經營決策，是對公司經營運作過程的監管。在實施過程中獨立董事的監管效果如何?首先應肯定獨立董事制度的實施在提升公司價值、平衡公司內部治理結構、提高董事會決策職能等方面起到了一定的積極作用。但我國近年發生的“猴王股份”、“銀廣夏”等事件表明，獨立董事引入之前存在的問題并沒有因為獨立董事的引入而得到解決。某些上市公司雖然聘請了獨立董事，但是公司很少讓這些獨立董事參與重大決策。另外，獨立董事進入董事會一段時間后，其獨立性逐漸被削弱，易于被內部人員同化，最終導致獨立董事與公司經理層合謀、發布虛假財務信息的情況出現，損害廣大股民利益。獨立董事的監管作用并沒有充分的發揮出來。目前已有許多學者對獨立董事的薪酬制度進行了研究，也取得了一定的成果，但是從委托代理角度出發，并與獨立董事的監管相結合的并不多見。而且有關獨立董事薪酬制度的研究仍存在著不足：在理論上定性研究居多，定量模型的研究缺乏;在應用上單純仿照英美等獨立董事制度較為完善的國家的做法，而難以與我國當前的實際情況相結合。本文擬運用委托代理理論，采用博弈分析的方法，構建新的薪酬形式，找出能夠促使獨立董事發揮作用的激勵性約束條件，從而提升獨立董事的監管效果。
二、獨立董事的性質及與股東的委托代理關系
(一)獨立董事的性質
目前，國內理論界基本認可獨立董事在以下方面發揮了積極作用：一是對公司經營管理的監督作用。包括：客觀審查公司的重大決策、保證公司財務和其他控制系統有效運轉、評價和監督管理層的表現、保證股東有充分的知情權;二是對提高公司績效的作用。包括：為公司帶來新信息和新技能、幫助公司更廣泛地接觸其他行業、對公司的績效評價和發展計劃提供客觀和理性的觀點、幫助管理層識別機會，制定適合的發展戰略;三是對股東權益的保護作用。包括保證公司的經營行為都是為增加股東利益和避免公司資產貶值為目的、保證董事會與管理層之間的信息傳遞準確、及時、完整。從獨立董事的作用分析，獨立董事是身兼監督、控制、平衡職權為一身的公司人員，但由于我國上市公司的股權非常集中，大多數上市公司的控股股東控制了股東大會，從而控制了董事會的選舉。所以，我國獨立董事最為重要的作用，即我國引入獨立董事制度的初衷也就是對控股股東及其派人上市公司的董事、經營管理人員以及公司關聯交易進行監督和審查，制衡大股東，以維護中小投資者利益。其次才是履行其他的功能。獨立董事制度作為公司治理的重要組成部分，其周圍存在著多重委托代理關系，要想使獨立董事充分發揮自身的作用，必要的激勵約束機制是必不可少的。
(二)獨立董事與股東的委托代理關系
獨立董事制度是公司治理的重要組成部分，而委托代理理論又是公司治理存在的理論基礎。委托代理關系的基本內容就是規定委托人聘用代理人完成某項工作時委托代理關系的成立及代理人為了委托人的利益應采取何種行動，委托人相應地向代理人支付何種報酬，即通過委托人和代理人共同認可契約來確定各自的權利和責任。委托人為實現既定的目標，通過一系列激勵機制使代理人與其利益盡可能地趨于一致，以促使代理人會像為自己工作一樣采取行動，最大限度地增進委托人的利益。在公司治理結構中，存在著多重委托代理關系。股東大會和董事會之間(委托代理1)。股東是出資人，是資源所有者，但是股東大會是非常設機構，無法直接與經營者發生關系。因此，由股東大會委托其代理人即董事，組成董事會，代表出資人管理公司，以盡管理人職責。一般地講，獨立董事制度是指由股東聘請公司以外的與公司無重要關系的董事來參與公司治理，以達到股東利益的最大化。因此。獨立董事制度實質上是委托代理理論在公司治理中的一種表現形式。獨立董事作為公司的特殊董事，與股東之間也必然存在著委托代理關系(委托代理4)。董事會與經理層之間(委托代理2)。董事會是資產所有者的代表，由董事會授權給經營者，委托經營者進行日常管理，便經營者擁有了資源的使用、處置、分配的權力。同時，經營者還要承擔責任，形成權責制衡關系。股東和經營者之間的委托受托責任關系以公司章程及其他相關決議等契約來明確規定。股東大會和監事會之間(委托代理3)。股東大會委托監事會進行監督，監事會對經營者的行為是否符合股東的利益進行監督，并承擔相應的審計責任。兩者之間的關系也以契約來明確規定。另外，基于公司內部分層管理，在每一個上層與下層之間也有委托代理關系。上級主管將權力逐層下放，授權下級管理，兩者之間通過勞動合同或經營管理責任文件等契約來明確規定。
從以上分析可以看出，我國獨立董事與股東之間存在著委托代理關系，但是股東包括大股東和中小股東，那么在這層委托代理關系中的委托人到底應該是大股東還是中小股東呢?從我國獨立董事制度的實施情況來看，大部分上市公司的獨立董事選聘均由大股東決定，我國引入獨立董事制度的初衷就是為了保護中小股東的利益。這種方式很難保障中小股東的權益不受損害。由委托代理理論可知，代理人受托于委托人，為委托人服務，所以我國獨立董事的委托人應是處于弱勢的中小股東，而非處于強勢的大股東，只有這樣才能從根本上保證獨立董事的獨立性，才能使獨立董事為中小股東服務，保證中小股東的權益不受大股東和經理層的損害。
三、獨立董事監管不力的原因分析
(一)獨立董事薪酬不合理
我國上市公司之所以存在大股東利用自身特權侵占、轉移公司財產，發布虛假財務信息，損害中小股東利益的問題，其中一個重要的原因就是獨立董事沒有發揮自身的作用，監管不力。監管不力的主要原因在于缺乏對獨立董事的激勵約束，使其沒有動力來發揮自身的作用，反而為獨立董事與經理層的合謀創造了機會。究其本質是由于獨立董事的薪酬制度不合理，獨立董事和經理層與股東之間均存在著信息不對稱，如果缺乏必要的激勵約束機制，兩個代理人會有很大的經濟利益驅動達成“合謀”。我國獨立董事薪酬結構單一，一般以固定報酬為主，包括津貼和車馬費。薪酬水平一般低于公司董事會成員薪酬水平，但高于公司中級或部分高級管理人員的薪酬水平，而經理層的薪酬一般都與公司的經營業績相掛鉤。在這種情況下，假設獨立董事的工資為k，履行職責時的工作成本為c，經理層的工資是與公司業績相掛鉤的遞增函數p(x)，其中x為公司的業績，x有兩個值a、b(a>b)，工作的成本為c1。
獨立董事受股東的委托，經理層受董事會的委托，實際也是受股東的委托，而兩者之間又是監督與被監督的關系。獨立董事可以選擇履行職責和偷懶，經理層也可以選擇如實反映或者隱瞞公司的經營狀況。將這兩個代理人的選擇進行組合，可以得到這樣的結果：當獨立董事履行職責時，如果經理層如實反映公司的經營狀況(情況A)，則兩者向委托人報告的信息應該是相同的，這時兩個代理人都履行了工作職責。假設公司業績較好或維持在正常水平為a，按照合約向兩個代理人支付報酬，二者都付出較大的成本但取得的報酬不變，在這種情況下，獨立董事獲得的收益是k-c，經理層獲得的收益是p(a)-cl.反之，如果經理層隱瞞公司的真實狀況(情況B)，即經理層并沒有履行自己的職責，那么此時的公司業績自然不會高于A情況的公司業績，假設公司業績為b，則獨立董事付出較大的成本而獲得的收益仍是固定的，而經理層由于造假所獲得的收益卻遠遠大于成本，兩個代理人向委托人報告的信息必然不同，委托人據此可以得知經理層做假，經理層會受到懲罰，在這種情況下，獨立董事獲得的收益仍是k-c，經理層獲得的收益是一曲。所以，在獨立董事履行職責的情況下，比較“如實反映”和“隱瞞”這兩種選擇的不同經濟后果，經理層的最佳回應應是如實反映。當獨立董事偷懶時，如果經理層選擇如實反映(情況C)，則獨立董事沒有付出成本，經理層付出較大的成本，公司業績維持在正常水平，但是不如情況A，假設為b，在這種情景下獨立董事獲得的收益是k-O，經理層獲得的收益是p(b)-cl.如果經理層選擇了隱瞞(情況D)，則兩者會聯合做假，向股東報告好的經營業績，此時兩者付出的成本都最少，股東會誤以為公司的業績很好，假設為a，使得兩者都獲得較高的收益，這rang成了獨立董事和經理者的合謀。在這種情況下，獨立董事獲得的收益是k-O，經理層獲得的收益是p(a)-cl.從以上四種情況可以得出以下結論，在獨立董事的薪酬采用固定薪酬的情況下，情況D即獨立董事和經理層合謀的情況，是最有利于獨立董事和經理層的，但也是對公司最不利的，所以要避免這種情況的發生。最根本的解決方法是對獨立董事進行激勵約束，改變現有的獨立董事薪酬方式，使獨立董事薪酬與公司經營業績相掛鉤，這就從根本上抑制了獨立董事與經理層合謀的動力。
(二)獨立董事其他因素
獨立董事之所以監管不利，除了薪酬制度不合理致使監管不到位這個主要原因以外，還存在以下原因：第一，我國引入獨立董事制度的時間還較短，正處于磨合階段，還需要一定的時間進行完善和調整，獨立董事的監管作用還沒有完全發揮出來。隨著獨立董事制度的不斷完善，獨立董事的作用會越加明顯。第二，我國是在監事會制度難以發揮作用的情況下引入了獨立董事制度。獨立董事與監事會并存，兩者都受股東大會的委托對經理層進行監督，在功能和職權等方面存在著重疊和交叉，在運行過程中由于權責不明確很可能存在著沖突，致使獨立董事的效用下降，不能夠充分發揮其應有的作用。第三，獨立董事的獨立性是獨立董事制度的靈魂，保障獨立董事的獨立性是獨立董事制度有效性實現的關鍵，而我國的獨立董事由于其與上市公司之間千絲萬縷的經濟關系以及運行機制的不健全，使得獨立董事的獨立性難以保障，影響了其監管作用的正常發揮。
四、獨立董事監管強化的策略
(一)增強獨立董事的獨立性
只要獨立董事努力工作就能夠發揮作用，就能提高監管力度，就會提高上市公司的經營業績。我國引入獨立董事制度除了保護中小股東利益這個目的之外，也期望獨立董事能夠提升上市公司價值，提高公司的經營業績。公司經營業績的影響因素是多方面的，獨立董事是否發揮作用只是其中之一，但是通過眾多學者的實證研究可以發現，獨立董事認真履行職責有利于提高公司業績。
(二)設計合理的薪酬制度
通過對獨立董事和經理層博弈的分析可以看出，若獨立董事的薪酬與公司的經營業績相掛鉤，并且由于獨立董事履行職責有利于提高公司的經營業績，那么獨立董事努力工作時的工資就會高于其不履行職責時的工資，這樣就能提高獨立董事努力工作的積極性，發揮其自身的作用，避免與經理層的“合謀”。但是在我國目前的情況下，由于獨立董事的薪酬制度和業績評價體系還不完善，還不能將獨立董事的薪酬完全與經營業績掛鉤，所以在此假設獨立董事的工資采取固定工資加變動工資的形式，即k+f(x)，其中k為固定工資，f(x)為變動工資，并且為遞增函數。x為公司的經營業績，仍取a、b兩值(a>b)，在這種薪酬形式下，再比較A、B、C、D四種情況，得出博弈結果如(表1)所示：從表1看似乎還是D情況最好，但是這種情況只有在短期內是最優的，股東早晚會發現相互之間的“合謀”，后果就是獨立董事和經理層不但失去了工作而且喪失了聲譽。所以，若從長遠的角度考慮，D情況顯然不是最佳選擇，兩者做出的最佳選擇應該是獨立董事為了自身的利益，履行職責，發揮監管作用，以提高公司的經營業績，最終來提高自身的收益;經理層也為了自身的利益而努力工作，加強經營管理，提高公司的經營業績，最終提高自身的收益。所以，獨立董事從長遠角度考慮首先應該排除D選項，要使得A成為最優解，這就要使k+f(a)-c>k+f(b)-c且k+f(a)-c>k+f(b)，即f(a)-f(b)>c，這也就是本文所得出的激勵性約束條件，只有滿足這個條件，獨立董事作為理性的經濟人才會認真履行職責，加強監管力度。同樣，對于經理層首先應該排除B和D選項，而A和C兩種情況相比，顯然A情況要優于C情況。所以，無論從獨立董事還是經理層的角度出發，情況A都應是最優解，此時，獨立董事和經理層都充分履行自身的職責，致力于提高公司的經營業績，從而提高自身的收益，對上市公司也最有利。
(三)加強對獨立董事的監管
為了使上市公司不受損害，避免獨立董事與經理層的“合謀”，強化監管力度，上市公司首先應與獨立董事簽定長期合同，以避免獨立董事為了短期利益與經理層合謀。然后改變獨立董事的薪酬形式，使得獨立董事的薪酬與經營業績相掛鉤，由于在現實中上市公司的經營業績可以由股票價值來體現，所以采用固定工資加股票期權的形式，使獨立董事履行職責時獲得的收益大于其不履行職責時獲得的收益，這就是獨立董事的激勵性約束條件�？梢�，只要滿足上述的激勵約束條件，獨立董事就會充分發揮自身的作用，進而提高對經理層和內部董事的監管力度。
獨立董事制度的引入作為完善公司治理的一個重要措施，其薪酬問題直接關系到獨立董事的監管效果，進而影響獨立董事制度在我國的實施。對此，要勇于借鑒國外的先進經驗，與我國的特殊股權結構和公司治理現狀相結合，在實踐中不斷總結經驗教訓。不斷對其進行修正與完善，建立有中國特色的獨立董事制度。隨著人們對其認識的加深以及其自身不斷的完善，獨立董事在公司治理中會逐步發揮其應有的作用。