淺談商事表見代理制度的完善論文
在商事領域中,外觀的代理權主要體現于商事代理制度。商事代理作為代理的一種,是民法關于代理行為在商法領域的延伸和實現。但基于交易便捷和交易安全的考量,采民商分立的國家在其民法典中對民事代理作出一般規定的同時,商法典中又對商事活動中的代理行為作出了一些不同于民事代理的特殊規定。商法不僅允許非顯名代理,也允許委托人死亡時代理權的存續,而且在表見代理的情形下,因交易相對人或者第三人具有代理權存在的外觀,足令使相對人相信其代理行為而與之進行交易,由此產生的后果應由本人承擔。
關鍵詞:商事;表見代理
一、相關立法規定
大陸法國家的通說認為,代理制度為私法自治的擴張與補充,本應尊重本人的意思,考慮本人的利益。在表見代理的情形,既然被代理人未作實際授權,自不應發生代理的效力,以免使本人遭受不測之損害。但代理制度的設計,不僅涉及本人的利益,也涉及與之進行交易的相對人的利益。若完全尊重本人的意思,而置相對人的利益于不顧,則世人皆不愿與代理人進行交易,不僅社會交易受其影響,而且代理制度也將有名無實,難以實行。故對于無權代理人與相對人之間有授權表象的情形,承認表見代理有效,雖然多少對本人不理,但可以維護交易安全,維持代理制度。
德國法民法上,有關表見代理的制度主要體現在《德國民法典》第170―173條,但并未涉及到表見代理的重要表象之一的超越代理權問題�！度毡久穹ǖ洹分杏嘘P表見代理的規定相對比較明確,主要體現于第109條、第110條以及第112條,并將表見代理區分為代理權授予、超越代理權以及代理權的消滅三種情形。
但是,如果是商事代理人導致的表見代理,即商人不知以其代理人行事,但是他本可以盡到合理的注意義務就能夠得知并加以阻止此行為人的行事,若交易的相對人同樣盡到合理的注意義務后仍然未能發現此種虛假的代理行為,從而根據所知悉的外觀表象信息合理信賴該代理權的存在,并基于該合理信賴而與之進行交易,那么,該行為人就被認為具有了代理權,相應的法律后果則由被代理人來承擔。對交易安全保護的需求在高風險的商事領域顯得更被拔高,因此卡納里斯將表見代理制度歸入商法上的制度,其通常作用于設定商人的負擔�！兜聡谭ǖ洹芬幎伺袛嗌淌麓砣耸欠窬哂写頇嗍谟璧耐庥^,主要基于三種情形:一是經理權的授予;二是是否屬于被代理人的代理商;三是是否存在代理權授予的其他外觀形式。
就經理權的授予而言,依照德、日商法典的規定,所謂經理人是指接受商人的委托,代為實施其營業行為的人。經理人與被代理人之間的關系時委托代理關系。經理權的授予只能采取明示的意思表示授予,且必須在商事登記簿上登記。一旦完成上述手續受,經理人即成為實施授權行為的商人的代理人,可以實施因經營營業所需的任何訴訟上或訴訟外的行為。雖然“作為被代理人的商人可以在與代理人的協議中,規定經理只能從事某種特定種類的交易,但是,這種對經理權范圍的限制只能適用于本人與經理人之間的內部關系,對第三人不發生效力。只有在處分不動產或設定土地負擔時,經理人才需要表明其代理權的范圍�！币虼�,本人與經理人之間關于對經理權范圍的限制,對與之交易的第三人來說,是沒有約束力的,只要是經理人在從事商事活動時,在相關的文件上簽署了商人的商號和自己的姓名,與之交易的第三人就可以要求被代理的商人對經理人的行為后果承擔責任,而不論經理人的行為是否超出了被授權的范圍。同時,經理權雖然在任何時候都是可以撤回的,但全權代理的授予與撤回,只有在商事登記簿上登記后,方可產生撤回的效力。因此,被代理人單純撤回代理權的意思表示,如果不與相關的登記行為相結合,則對第三人來說,仍具有代理權授予的外觀,被代理人仍然需要對已被取消代理權的“經理人”的行為承擔責任。
就代理商的行為而言,依照《德國商法典》的規定,代理商是獨立的商人,他受企業主的委托,以自己的名義為企業主洽談業務或締結契約,并據此收取傭金。這是代理商與經理人的主要區別。同時,代理商必須自行決定其工作方式和事件,如果在這些問題上,他要受到企業主指示的約束,那么《德國商法典》將之視為商業輔助人而非代理商。代理商在代理活動中,既可以自己的名義從事中介活動,也可以本人的名義為本人締結契約,在以本人的名義與交易相對人或者第三人締結契約而又未經本人授權的情況下,《德國商法典》第91條a款規定事實上是表見代理的又一種情況。
除了經理人與代理商的行為可以構成表見代理外,《德國商法典》還設有代辦權的規定。依照《德國商法典》第54條的規定,如果一個人未被授予經理權,而是被授予經營某種業務,或者被授權進行某種特定的交易,那么他就屬于代辦人。因而代辦人與經理人的區別就在于:經理人是商人的全權代理人,而代辦人只是商人的特定事務人;經理人需要在商業登記簿上登記,而代辦人無需登記。在實踐中,企業聘用的經理為經理人,而企業下屬的各部門經理為代辦人。此外,企業中那些需要經常與公眾保持接觸的人,如銀行的收款員或出納員等,也屬代辦人的范疇�！兜聡谭ǖ洹返�57條規定,享有代辦權的人在簽署文件時,必須注明自己的權限,以明確自己并不是經理人。在其權限范圍內以本人的名義實施的行為,無論是否得到本人的授權,均被視為表見代理行為,由本人承擔行為的后果。此外,由于商事代理為營業行為,代理人實施代理行為當然以營利為目的,《德國商法典》對傭金請求權的行使條件、傭金數額的計算、傭金的支付時間、傭金的支付方式等問題作出了十分詳細的規定;商事代理的營業性特點,決定了商事代理人在從事代理活動時,比一般的民事代理人承擔更高的注意義務;商事代理人既然承擔比民事代理較重的義務,當然也享有比民事代理人更多的權利。主要包括法定的傭金支付請求權,法定的費用償還請求權,為擔保上述兩項請求權的實現,而對被代理人的財產或其他物品享有的法定留置權以及查閱被代理人的營業賬簿或其他文件的權利。
而英美法系學者認為,因外表授權而產生的代理權,使本人承受代理行為的效力,是禁反言原則在代理關系中的具體運用。按照這一原則,法律不允許當事人否認別的有理智的人從他的言論中得出合理的推論。一個人的言行向相對人表示他已授權給某人,而實際上他沒有授權,這就構成了外表授權。法律為維護交易安全、公平和善意相對人的利益,認定外表授權可以作為一種法律事實,其效力當然可以使表見代理人獲得代理權,因而,該代理行為是有效的。雖然英美法理論和大陸法理論對表見代理有效性理由的解釋各不相同,但出于維護交易動態安全的目的,放棄對本人內心意思的探究,而依據代理行為的外觀化特征,來認定代理行為的效力,這一點則是共同的。這也是各國商事立法在商行為的效力認定問題上,一個共同的立法取向。
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