- 相關(guān)推薦
現(xiàn)代法治視野下的中國傳統(tǒng)法律文化
[論文關(guān)鍵詞] 現(xiàn)代法治 傳統(tǒng)法律文化 禮治 法治
[論文摘要] 傳統(tǒng)法律文化是現(xiàn)代法治的邏輯出發(fā)點(diǎn)和文化資源。作為人類歷史的沉淀,中國傳統(tǒng)法律文化是在儒家文化基礎(chǔ)上建立起來的,有其固有的邏輯進(jìn)程和自身延續(xù)性的道德價(jià)值觀和秩序準(zhǔn)則。建設(shè)有中國特色的現(xiàn)代法律文化必須對傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行揚(yáng)棄。
一、中國傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治觀念
法律文化是指在一定的社會(huì)文化系統(tǒng)中體現(xiàn)出來的有關(guān)法的普遍的社會(huì)態(tài)度和社會(huì)價(jià)值。其表現(xiàn)為人們對法律性質(zhì)的熟悉,對法律價(jià)值的評斷,以及對法律在社會(huì)系統(tǒng)中的地位的理解。中國傳統(tǒng)法律文化是在儒家文化基礎(chǔ)上建立起來的有其固有邏輯進(jìn)程的道德價(jià)值觀和秩序準(zhǔn)則。其發(fā)展經(jīng)歷了三個(gè)階段:1.夏、商、西周的“禮治”時(shí)期,此時(shí)法作為“禮治”體系的組成部分而存在;2.年齡至秦的“法治”時(shí)期,此為“禮治”衰敗而“法治”興起的時(shí)期;3.漢以后的禮法結(jié)合時(shí)期,此為以法為制,以“禮”為魂的時(shí)期。在“禮治”時(shí)期,法僅為“禮治”體系的一個(gè)部分。在“法治”時(shí)期,法作為新型的制度得到了充分的發(fā)展。法從“禮治”的體系中獨(dú)立出來,與“禮治”分庭抗禮,形成了“法治”與“禮治”、“法治”與德治、“法治”與人治之爭。漢中期以后的“禮治”復(fù)興,并非對三代“禮治”的復(fù)辟,而是在總結(jié)了三代“禮治”和秦朝“法治”的基礎(chǔ)上找到了“禮”與法的最佳結(jié)合點(diǎn),即以“禮”作為法的精神或靈魂,以法體現(xiàn)“禮”所提倡的人倫道德,就是所謂的“禮”法融合。[1](P110)從法律制度層面上看,傳統(tǒng)中國法以國家利益為本位,以君權(quán)為核心;從法律情感層面上看,懼法、“無訟”是其鮮明特點(diǎn)。
現(xiàn)代法治以法律至上、保障人權(quán)、贏得民心、制約權(quán)力和司法職能獨(dú)立為核心內(nèi)涵。其要求社會(huì)中所有的人都按照代表公眾意志的法律制度來處理社會(huì)關(guān)系,以及法律應(yīng)留意限制統(tǒng)治者的權(quán)力�？梢�,傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治的沖突是顯而易見的。如:(1)“人治”傳統(tǒng)與“法治”要求的沖突;(2)特權(quán)觀念與“同等”原則的沖突;(3)“德主刑輔”與“法律至上”的沖突;(4)重“信”輕法與契約意識的沖突;(5)重“刑”輕“民”與“刑民”并重的沖突;(6)消極避罪觀念與積極遵法精神的沖突;(7)“義務(wù)為本”與“權(quán)利本位”法律觀的沖突;(8)“非訟”觀念與公斷意識的沖突。[2](P59-62)
二、現(xiàn)代法治的邏輯出發(fā)點(diǎn)
現(xiàn)代法治與法律文化的聯(lián)結(jié)點(diǎn)來自于法律文化對法律制度的社會(huì)性功能,它塑造著一種普遍的社會(huì)精神,從而對附著在社會(huì)特征上的法律制度的演進(jìn)和發(fā)展發(fā)揮主導(dǎo)性、支配性的影響。現(xiàn)代法治要求“法”必須既能滿足人的主體需要、權(quán)利、尊嚴(yán)、自由,又能契合社會(huì)歷史發(fā)展的規(guī)律。法律是文明的產(chǎn)物,是文化的因素,法律除了由經(jīng)濟(jì)決定,受政治影響外,還來自文化的遺傳。源于文化本身的延續(xù)性,傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治具有不容置疑的相容性�！白鳛橹贫鹊默F(xiàn)代法治并非是從變法或移植中得來的,而是從傳統(tǒng)法律文化的精神中演化來的�！盵3](P17)現(xiàn)代法治的邏輯出發(fā)點(diǎn)是從對傳統(tǒng)法律文化的解讀開始的。
中國傳統(tǒng)法律文化有著深厚的社會(huì)文化基礎(chǔ),其作為人類歷史的沉淀有其自身的延續(xù)性與繼續(xù)性,其“不僅是歷史地存在的過往,而且是歷史存在的現(xiàn)在,它在一定歷史時(shí)代可以達(dá)到高峰,也影響著后代的制度模式、風(fēng)格和習(xí)俗。具有不可被排除或消滅的頑強(qiáng)生命力�！盵4](P310)西方的憲政精神也盡非近代之物,只是到了近代才有了實(shí)踐意義罷了。早在公元前12世紀(jì),古希臘人由于多利亞人的南侵而***跨海遷徙�！翱绾＿w徙的第一個(gè)明顯特點(diǎn)是不同種族體系的大混合,由于必須拋棄的第一個(gè)社會(huì)組織是原始社會(huì)的血族關(guān)系。”[5](P130)因而在跨海遷徙的航行中,古希臘人幸運(yùn)地把人身依附關(guān)系拋進(jìn)了大海,而散布在愛琴海上的若干城邦則為海上貿(mào)易的發(fā)展提供了良機(jī)。一方面是獲得了獨(dú)立人格的生產(chǎn)者地位,一方面則開辟了廣闊的商品市場,古希臘社會(huì)開始步進(jìn)商品經(jīng)濟(jì)。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展改變了社會(huì)政治結(jié)構(gòu)。平民依靠其不斷增長的經(jīng)濟(jì)實(shí)力向貴族要求更多的權(quán)利和自由,城邦***制就在平民與貴族的斗爭與妥協(xié)中逐步建立起來。平民政治把字面上的同等和自由變成了實(shí)際上的***制,把少數(shù)公民的***制變玉成體公民的***制。這就是憲政精神的最初體現(xiàn)。[6](P383)傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治的相容是社會(huì)發(fā)展的客觀需要,“缺乏世代相傳的民族法律文化心理的支持與認(rèn)同,無論現(xiàn)行社會(huì)秩序受到現(xiàn)行法律規(guī)則的怎樣強(qiáng)化,也是脆弱的不穩(wěn)固的�！盵7](P355)
“人們創(chuàng)造自己的歷史,但并不是為所欲為地創(chuàng)造,并不是在自己選定的條件下創(chuàng)造,而是在直接碰到的、既定的、從過往繼續(xù)下來的條件下的創(chuàng)造”[8](P603),“沒有希臘文化和羅馬帝國所奠定的基礎(chǔ),就沒有現(xiàn)代的歐洲”[9](P220)。現(xiàn)代化是人類發(fā)展的必然選擇,但通向現(xiàn)代化的途徑卻會(huì)因歷史文化、地理環(huán)境、國民性等種種條件的不同而相異,“西方法制的現(xiàn)代化,不是一個(gè)國家、一個(gè)地區(qū)的個(gè)別現(xiàn)象,而是具有世界化的趨向,是一個(gè)世界性的歷史進(jìn)程。法現(xiàn)代化并非西方文明獨(dú)占品,它在每個(gè)國家總會(huì)有自己民族的特點(diǎn)。法現(xiàn)代化是一個(gè)復(fù)雜的變革過程,在不同的民族、國家和地區(qū),這一進(jìn)程的動(dòng)因、表征及后果是各不相同的。法現(xiàn)代化進(jìn)程的多樣性是一個(gè)客觀性的定在,在這種多樣性的背后,凝聚著各個(gè)國度法律文化發(fā)展的固有邏輯�！盵10](P301-302)近代日本的成功,說到底乃是文化的成功,是文化融合的成功,即引進(jìn)的西方法律文化與日本的法律傳統(tǒng)找到了契合點(diǎn)。單純的法律移植若不能與本國的實(shí)際相結(jié)合、扎根于本國社會(huì)的文化土壤,往往難以達(dá)到理想狀態(tài)�！爸袊ㄖ沃繁仨毨帽就恋馁Y源,注重本土法律文化的傳統(tǒng)和實(shí)際�！盵11](P6)“法律條文與制度的滲透類似于貿(mào)易商品的進(jìn)口。進(jìn)口可能損害民族經(jīng)濟(jì),但是,在評價(jià)這種不平衡時(shí)還要與閉關(guān)自守很可能帶來的匱乏相比照,況且這種不平衡可能是臨時(shí)性的。”[12](P14)對傳統(tǒng)法律文化的揚(yáng)棄能夠降低法現(xiàn)代化進(jìn)程的本錢。
三、中國傳統(tǒng)法律文化的思想精華
1.“禮治”主義的法律原則
“禮治”始于殷商,盛行于西周�！盀檎谌�,取人以身,修身以道,修道以仁。仁者,人也,親親為大。義者,宜也,尊賢為大。親親之殺,尊賢之等,禮所生也”[13]。“禮”的實(shí)施以國家的強(qiáng)制力為后盾,“禮之所往,刑之所取,失禮則進(jìn)刑,相為表里者也�！盵14]國家的典章制度也以“禮”為核心。“禮”起著“經(jīng)國家、定社稷、序民人、利后嗣”[15]的“法”的作用,而涉及的范圍卻比“法”廣泛得多�！暗赖氯柿x,非禮不成;教訓(xùn)正俗,非禮不備;分爭辯訟,非禮未定;君臣、上下、父子、兄弟,非禮不定;宦學(xué)事師,非禮不親;班朝治軍,蒞官行法,非禮威嚴(yán)不行;禱祠祭奠、供給鬼神,非禮不誠不莊�！盵16]“禮”與法的同一,構(gòu)成中國傳統(tǒng)法律文化的兩大基本要素。法律在治國方略中的地位是相當(dāng)重要的,但也有其自身的局限性�！暗乐哉�,齊之以刑,民免而無恥;道之以德,齊之以禮,有恥且格”,“為政以德,譬如北辰,居其所而眾星共之”。[17]用政治來教化人民,用刑罰來治理人民,這樣做,人民只想到如何免于刑罰,不會(huì)想到是不是可恥;用德行來教化人民,用禮來治理人民,人民不但遵法知恥而且能改過向善�，F(xiàn)代法治建設(shè)應(yīng)從中國傳統(tǒng)法律文化的“禮治”主義精神中吸取營養(yǎng),借助法、德功能上的互補(bǔ),法、德結(jié)合,規(guī)范社會(huì),維護(hù)秩序。
2.“法貴遵守”、“刑無等級”的法律思想
年齡以后,中國出現(xiàn)了“法治”思想。以李悝、商鞅和韓非為代表的法家提出“以法治國”的口號,夸***的重要作用;主張有法必依、賞罰分明;倡導(dǎo)富國強(qiáng)兵。在“法治”精神指導(dǎo)下,統(tǒng)治者極端重視法制建設(shè),天下事無大小皆決于法,出現(xiàn)了律、程、課、式等相對穩(wěn)定的法律規(guī)范和“制”、“詔”、法律答問、廷行事等相對靈活的法律規(guī)范。盡治理論界普遍以為法家的“法治”與現(xiàn)代意義上的“法治”相往甚遠(yuǎn),充其量不過是“法治”的萌芽,但其“法貴遵守”、“刑無等級”的法律思想?yún)s是難能可貴的�！八^一刑者,刑無等級,自卿相、將軍以至大夫、庶人,有不從王令,犯國禁,亂上制者,罪死不赦。
有功于前,有過于后,不為虧法�！盵18]固然,這里的“刑無等級”有一定局限性,未包括君主,這是由于當(dāng)時(shí)君主獨(dú)裁政體決定的,但法家能在封建不同等的制度下提出這一進(jìn)步思想也是不輕易的。法家以為法具有普適性,對所有的人一視同仁,“不別親疏,不殊貴賤,一斷于法”[19]。法律不左袒有權(quán)勢的人,“法不阿貴,繩不撓曲……刑過不避大臣,賞善不遺匹夫”[20]。除體現(xiàn)為“刑”的法律,還有大量制度化的“禮”,從“周公制禮”到唐律的“一準(zhǔn)乎禮”,這種“法貴遵守”、“刑無等級”的思想是極具現(xiàn)代價(jià)值的。 3.以“和”為貴的法律價(jià)值選擇
“禮之用,和為貴;先王之道,斯為美,小大由之�！盵21]中國傳統(tǒng)法律文化中解決糾紛以“和”為最高價(jià)值選擇。禮的運(yùn)用,貴在能和。先王傳下來的道,以禮為最美好,不論小事大事都是由此而行�！昂汀钡膬r(jià)值追求即是追求人與自然的***以及人與人之間的***,反映在糾紛的解決上,就是雙方在自愿的基礎(chǔ)上互作讓步求得糾紛妥善解決的一種機(jī)制。這種解決糾紛的“和”的思想是當(dāng)今法治實(shí)踐中不可多得的歷史聰明。今天的調(diào)解制度正是傳統(tǒng)法律文化解決糾紛“和”的思想的積淀,其既降低了當(dāng)事人的訴訟本錢,也降低了法院的司法本錢,符合司法效益的原則。從我國司法體制的架構(gòu)來看,調(diào)解在基層法院承擔(dān)著盡大多數(shù)民間糾紛解決的職能。
因而,在中國法治現(xiàn)代化的道路上,我們必須對人類歷史經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行總結(jié),挖掘傳統(tǒng)法律文化中的倫理精神,辯證地詮釋其思想精華,公道地吸取其精神內(nèi)核,并對其進(jìn)行充實(shí)與超越,終極確立我國現(xiàn)代法治的倫理精神。
【參考文獻(xiàn)】
[1]于 敏,馬小紅.中國傳統(tǒng)法在法的現(xiàn)代化進(jìn)程中的幾個(gè)題目的研究[J].法制與社會(huì)發(fā)展,2003,(4).
[2]汪俊英.淺析傳統(tǒng)法律文化與法治現(xiàn)代化的沖突[J].中州學(xué)刊,1998,(1).
[3]蘇 力.法治及其本土資源[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1996.
[4]湯 唯.法律西方化與本土化的理性思考——也論中國法律文化現(xiàn)代化[A].何勤華.法的移植與法的現(xiàn)代化[C].北京:法律出版社,2001.
[5]【英】AJ·湯因比.歷史的研究(上)[M].曹未風(fēng)等譯.上海:上海人民出版社,1966.
[6]里 贊,趙娓妮.西方憲政文化淺議[J].比較法研究,1994,(Z1):383.
[7]公丕祥.法律現(xiàn)代化的理論邏輯[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1999.
[8]馬克思恩格斯選集(第一卷)[M].北京:人民出版社,1972.
[9]馬克思恩格斯選集(第三卷)[M].北京:人民出版社,1972.
[10]莊金鋒,崔惠平.跨世紀(jì)法理學(xué)回顧與展看[M].上海:上海社會(huì)科學(xué)院出版社,2000.
[11]蘇 力.法治及其本土資源[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1996.
[12]【美】HW·埃爾曼.比較法律文化[M].
[13]禮記·中庸[M].
[14]后漢書·陳寵傳[M].
[15]孝經(jīng)·廣要道章[M].
[16]禮記·曲禮上[M].
[17]論語·為政[M].
[18]商君書·賞刑[M].
[19]韓非子·五蠹[M].
[20]韓非子·有度[M].
[21]論語·學(xué)而[M].
【現(xiàn)代法治視野下的中國傳統(tǒng)法律文化】相關(guān)文章：
試析法治視野中的大學(xué)生權(quán)利保護(hù)05-27
淺議經(jīng)濟(jì)法視野下消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)06-10
中國傳統(tǒng)茶文化08-31
中國法律理念的現(xiàn)代化06-05
地域文化影響下的企業(yè)文化構(gòu)建研究06-14