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      1. 企法顧問的價值:從“防范風險”到“創造價值”

        時間:2023-02-26 22:53:45 企法顧問 我要投稿
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        企法顧問的價值:從“防范風險”到“創造價值”

          企業法律顧問也稱作是企業律師,對于企法顧問有什么樣的價值?下面就跟著小編一起來看看吧!

          企業法律顧問的一般性而言,防范風險是企業聘請法律顧問的基本動機所在,也是律師在提供法律顧問服務的基本點。許多律師在進行法律顧問推廣的過程中,也將風險防范作為主要的賣點。風險防范的重點,律師各有倚重:比如,有的律師將“企業刑事法律風險”作為重點,有的律師將“合同風險管理”作為焦點,有的律師將重點放在“勞動用工”方面等等不一而足。就風險防范的環節而言,我們建議建立從“風險評估、風險警示、風險化解、風險反思”的風控體系。這種風控體系,能夠為律師擔任企業法律顧問提供更加高效和精準的法律服務。

          其一,風險評估是有效防范風險的前提和基礎。律師在擔任企業法律顧問之時,一般需要對企業進行風險評估。律師的這種評估,是基于法律規則、實務經驗形成的。對企業進行法律風險評估,不能是簡單地走過場,而應該設計相應的風險評估表格,經由律師談話、資料分析甚至盡職調查等方式來測評。這種風險評估報告,內容上需要涵蓋前述企業法律風險的各個方面。在風險評估的基礎上,由律師出具的法律風險評估報告,應當基本能夠反映企業的風險狀況與應對風險的相應機制。

          其二,風險警示需要呈現律師的專業特質。不得不承認,很多律師在擔任企業法律顧問的過程中,一方面對風險的認識相對有限,另一方面對風險警示的方式也顯得非常隨意。在風險評估報告的基礎上,企業的日常經營過程中究竟有無風險、存在哪些風險,這是需要律師給出相對比較明確的答案的。

          律師提出的風險警示,首先應當是基于前述的法律風險評估報告,哪些方面存在風險,存在怎樣的風險,需要予以明確。比如,一些企業可能在合同管理上比較混亂,律師的風險警示就應當主要集中在合同法律風險方面;如果企業存在較大的侵犯知識產權的風險,風險警示就應當主要集中在知識產權領域。

          其次,律師的風險警示,應當是基于法律、法規以及其他規范性文件的“合法性”和“合規性”審查。風險的存在,這是一個基本的共識,但對風險的認知,律師是不同于其他人的。律師應該在查閱、掌握相關法律、法規、司法解釋甚至指導性案例的基礎上,通過分析、識別和比對,形成具有專業水準的風險警示報告。

          再次,律師的風險警示,還應該提供“解決之道”。對于企業家而言,之所以需要律師作為顧問,不僅僅是因為其自身法律知識的不足,也是因為希望在一些不夠明確的事項和領域能夠得到律師的專業意見。因此,在擔任法律顧問的過程中,律師不能僅僅滿足于“發現問題、提出問題”,而更多的是應當聚焦于“解決問題”。

          其三,化解風險是風險防范的核心。盡管我們在對企業的風險管理問題上,倡導“以防為主,防控結合”,但就企業的實際需求而言,化解風險顯得更加迫切。因此,在我們看來,化解風險才是企業法律顧問的核心職能所在。從律師角度而言,化解企業經營過程中存在的風險,主要基于以下方式:

          (1)對不符合法定要求的事項進行及時糾正。這主要是針對企業內部的法律風險。比如,企業在用工方面不夠規范,沒有按時簽訂勞動合同,已簽的勞動合同沒有及時發放給勞動者;企業法定代表人、住所地、股東發生變化等應當依法及時辦理變更的事項沒有及時辦理變更登記;企業的具體運行沒有遵照公司章程的規定逐一落實等等。對于這些事項,可以在法律風險評估的基礎上及時進行“內部糾錯”以符合法定的要求。

          (2)對相關事項進行補充和完善。對于企業已經施行但還不夠規范、不夠完善的事項進行補充和完善,也是化解風險的一種方式。比如,在很多企業,股東會、董事會從來沒有會議紀要;員工管理僅僅依憑勞動合同,既沒有入職、離職手續,保密協議與競業限制協議也是“只有協議”沒有“補償標準”等。對于這些事項,一些企業可能基于不全面的理解而采取了一定的舉措,但這些舉措要么存在對法律、法規理解的偏差,要么就是“只做了一半”……對這些事項的補充和完善,能夠更好地彰顯律師的專業知識和水準,也能更好地提升企業法治的水平,從而有效規避各類法律風險。

          (3)矯正和修訂有關法律文本。法律文本是律師擔任法律顧問之時采行最多的工作方式。在防控風險方面,文本的矯正、修訂無疑是重要的方面。律師需要對企業采行的各種合同、文書進行認真細致的分析和把關。以合同為例,企業采用的各種合同都有必要由律師進行審查和矯正。在許多的企業的合同之中,要么缺少法定的必要條款,要么其中的有關條款本就違反法律法規的相關規定,要么其中的有關條款存在重大漏洞……對于合同審核,這也是律師最為普遍的工作方式。需要指出的是,在擔任企業法律顧問時,文本的審核不僅僅涉及合同,還可能涉及企業內部規章制度的制定,股東之間、公司治理過程中的各種對內對外的文本,甚至還可能涉及公司內部的各種“通知”、“處罰”等事項。

          (4)以調解、仲裁、訴訟方式化解風險。以調解、仲裁、訴訟方式化解風險,律師無疑具有許多的優勢。對于很多企業而言,其之所以請律師作為顧問,就是希望由律師參加調解、仲裁或者訴訟,從而解決企業存在的各種糾紛。通過糾紛解決模式,維護企業合法權益,這也是律師擔任企業法律顧問的常規內容,因此,我們在此也不再展開。

          其四,風險反思。企業的經營過程,風險無處不在。因此,在對于企業風險的把控方面,定期組織進行“風險反思”,也應當是一項非常重要的內容。一方面,我們并不能確保,曾經發生過的風險不會再次發生;另一方面,新的風險的產生,可能也是基于原有風險衍變所致。因此,通過組織座談會、案例研討等方式,在企業的各個層級范圍進行風險反思,一方面能有效提升企業全員的風險意識,一方面也能在反思的基礎上逐步改進,從而更好地規避和克服風險。

          “創造價值”彰顯法律顧問的終極追求

          不得不承認,現在許多企業對法律顧問重視不夠,甚至在一些企業看來,法律顧問可有可無。究其緣由,一方面是因為對法律顧問的認識不夠客觀全面,另一方面也與絕大多數法律顧問所承擔的功能和價值密切相關。在以往的法律實踐中,許多律師對擔任企業法律顧問也是重點在于“防范風險”,并且這種“風險防范”也沒有形成任何體系化的框架。一年兩年下來,企業家無疑覺得法律顧問根本沒啥必要。這種現狀,與律師沒有能夠為企業“創造價值”有很大關聯。如果說“防范風險”是律師擔任企業法律顧問的常規價值體現,那么,“創造價值”才能真正體現律師作為法律顧問的價值所在。

          1、“創造價值”是企業法律顧問服務縱深發展的需要。

          從規范的角度溯源,1986年頒布的《全民所有制工業企業廠長工作條例》規定:“廠長可以設置專職或聘請兼職的法律顧問”。我國《律師法》第29條也明確了,“律師擔任法律顧問的,應當按照約定為委托人就有關法律問題提供意見,草擬、審查文書,代理參加訴訟、調解或者仲裁活動,辦理委托的其他法律事務,維護委托人的合法權益”。

          隨著越來越多的律師開始擔任企業法律顧問,企業法律顧問服務的內容、方式、渠道、途徑都有了很大的飛躍。一方面,企業對法律顧問的要求越來越高;另一方面,律師提供的法律顧問服務也愈來愈精細。在一些事項,尤其是訴訟、仲裁、調解等事項上,企業對律師的授權越來越充分,也越來越倚重律師的專業知識,律師水平的高下,也在訴訟、仲裁、調解的過程中一覽無遺。正因為如此,所以,很多企業在聘請法律顧問時,比較傾向于大所和名律師。

          2、“創造價值”是律師業競爭日趨激烈的需要。

          近幾年來,律師從業人數和事務所數量都快速增長。以浙江省為例,律師人數從2010年的9289人增加到2014年的14144人,增幅達52.3%;律師事務所從868家增加到了1158家;全省律師擔任各級政府和政府部門法律顧問2852家,擔任企業法律顧問31561家。

          從這些數據不難看出,律師業的競爭將會越來越激烈。如何在如此競爭激烈的環境中脫穎而出,這是所有事務所和律師都需要認真思考的問題。為顧問單位創造價值,無疑是鏗鏘有力的回答。律師在擔任企業法律顧問的過程中,如果依然保有之前的思維和習慣,依然將重點放在維護與顧問單位的良好關系而不是提升服務質量、創造價值,其競爭優勢很快就會受到沖擊。

          律師業的激烈競爭,使得各家事務所都會逐步形成以“專業優勢、團隊優勢、信息優勢、資金優勢”為聚焦的競爭模式,從而觸發律師向著“創造價值”的新藍海進發。

          3、“創造價值”是律師提升服務質量和服務水準的現實表征。

          在我們看來,防范風險只是法律顧問的基礎性功能,也不足以彰顯律師的真實價值。因此,能不能為顧問單位“創造價值”,能為顧問單位創造怎樣的價值,這將會是衡量律師及其團隊擔任企業法律顧問水平高低的真正標桿。

          隨著企業主體的日漸增多,各類企業法律法規日漸完善,“合法性”、“合規性”事項的指引日漸明確,企業在這些方面出現偏差的可能性降低,對法律顧問的功能訴求無疑就會產生變化。以律師給企業擔任為期三年的法律顧問為例,第一年的重點可能在防范法律風險,第二年重點在于提升企業法治水平、養成法治習慣,第三年的重點則無疑需要聚焦于為企業創造價值。

          當律師以“創造價值”作為重點追求的時候,其服務的質量、方式、路徑、層級都可能發生變化,在企業、企業家心中的地位也將逐步凸顯。誠如有學者所指出的,“律師可以成為多個行業的導師”。

          4、“法律顧問的價值”與企業價值的融合。

          我們追求的極致是,律師作為法律顧問的價值,能與企業自身的價值相融合,甚至成為企業價值的一部分。在企業與企業的競爭中,對于實力相當的企業,律師提供法律服務水平的高下,在一定程度上能決定企業競爭的勝敗。“蘋果與三星之爭”、“思科與華為之爭”、“加多寶與王老吉之爭”等等案例都昭示,企業的競爭策略完全有必要涵蓋法律顧問服務的部分。

          律師通過自身專業知識和團隊優勢,能夠為企業競爭注入新的可變因素,能夠為企業之間的競爭提供戰略、策略、謀略。誠然,法律顧問此類價值是以對企業的深入了解、深厚的專業知識、高效及時的團隊服務作為前提的。一旦法律顧問的價值能夠實現和企業價值的融合,律師的作用將會受到重視,才會真正成為企業家決策的“軍師”和“參謀”,在企業的重大決策、談判、行動之中才不至于出現缺位。

          “創造價值”有多項選擇,律師可以有所作為

          如何為顧問企業“創造價值”,即使一個問題,也是代表了一種追求。但是,這種“創造價值”絕不是看不清、摸不著的空口承諾,而是實實在在的“價值”。我們也承認,在“創造價值”這個命題上,我們也還處在摸索的階段。根據我們的一般實踐,律師在擔任企業法律顧問之時,可以從以下方面著力為企業“創造價值”:

          1、為企業提供前瞻性法律服務。

          所謂的“前瞻性法律服務”,是指基于現有的法律規則,從法律發展的角度,前瞻性地預估法律未來可能突破的規范、空間與方向,從而提前為企業提供該類指導,提前做好布局。這種前瞻性法律服務是完全可能的,以公司法為例,公司法的開放性結構意味著以后“創辦公司”的門檻將會逐漸降低,公司股東的自治程度將會提升。這就意味著,只要秉持“法無禁止即自由”的原則,可以為企業開創新領域、新行業提供前瞻性法律服務。

          在實際的服務過程中,現在許多律師基于“嚴格規范主義”的需要,對一些新領域、新行業在法律還沒有明確的時候,都為顧問單位提供否定性的法律意見,從而令許多企業束手不前、失去機會,在與同業企業的競爭中處于劣勢。

          誠然,這種前瞻性的法律服務,是需要律師對已有法律法規的精熟把握為前提,并且基于社會現實的需要和立法改良的需要,有充足的理由相信法律法規發展的方向,從而為企業的發展提供前瞻性的指導。企業有了這種前瞻性的法律指導,無疑能夠快速形成競爭優勢,形成行業優勢,甚至可能成為行業的領頭羊。

          2、規范治理結構,促推整體價值。

          規范的治理結構,對企業發展壯大有著特殊意義。這種規范的治理結構,至少可以體現在這樣四個不同層面:

          (1)是內部的規范治理,主要是股東關系、股東會、董事會、監事會的具體運作;

          (2)是總公司與分支機構,主要是各自承擔的不同職能,相互之間權利義務關系的明確;

          (3)是總公司、子公司、關聯公司的關聯關系;

          (4)企業與代理商、經銷商、分銷商之間的利益平衡。

          作為法律顧問,將這四個層面的法律關系予以規范,無疑能夠大大提升企業的整體價值。

          誠然,這其中許多的法律問題,都是需要以常規的風險防范功能作為基礎的,但在這些關系的處理方面,很多時候更需要前瞻性的法律服務。比如,如果企業試圖借助眾籌模式來推廣業務、占領市場,企業如何突破,如何在不違反現有法律法規的前提下,又能為未來法律的發展預留空間?如果完全遵照風險防范的思路,相信大部分律師都會對企業家說“NO”。此種時候,在我們看來,僅僅說“NO”肯定是不行的,而是要在現有規范的范圍內,尋求可能突破的方式和路徑。以企業組織形式為例,如果選擇以有限責任公司為例,其股東的人數不能超過200人,但許多企業的發展運營完全依賴于不斷擴大的“粉絲群”,并且也希望將這些“粉絲”在成為自身客戶的同時也成為“股東”,企業家會問:如何辦?一般而言,法律法規總是滯后于現實發展,律師所需要做的就是在還不明確的領域,能夠為企業家指引正確的方向,從而提升企業的整體價值。

          3、知識產權保護體系,提升無形資產。

          許多企業對于知識產權的理解局限于專利申報、商標注冊等事項,這顯然是遠遠不夠的。從財富演變的歷史軌跡來看,無形資產的威力將會越來越大,其所占的比例也會越來越大。律師需要幫助企業家樹立知識產權意識,這種知識產權意識不僅包含了企業自身知識產權的意識、知識產權侵權意識,也包含了知識產權評估和保護意識。

          在我們提供法律顧問服務的企業中,有一家高科技企業擁有十多項發明專利和十多項實用新型專利,我們引導他們做了一個“知識產權自評報告”。該報告涉及企業知識產權的現狀,專利的保護期,授權生產的情況,專利費的繳納情況等,最為重要的是,我們建議其對這些知識產權的市場價值進行評估作價,并且將這種評估作價在企業網站上予以公布。在這樣做了之后,很多業內的企業家都對這一舉措稱贊不已,并且同時也發現針對這些專利的侵權行為也大為減少。通過這種方式,無疑有助于提升企業無形資產的價值。

          4、利用信息優勢,提供商業機會。

          律師因為接觸了各個領域、各個行業的企業家和投資人,具備其他任何人所不具備的信息優勢。這種信息優勢,在我們看來,是完全可能轉化為顧問單位的商業機會的。比如,在擔任裝飾裝修企業的法律顧問之時,律師為其爭取幾筆“裝修業務”也并非難事。迄今,律師的這種信息優勢根本沒有得到很好的利用和展現。誠然,這種信息優勢也是法律服務之外的,但跟律師的法律服務并不沖突。

          5、整合商業資源,協助確立產業與行業優勢。

          律師需要具備商業思維,這種商業思維并非用于個人的商業運營,而是指能為顧問企業提供更好的商業上的建議,并且有助于進行商業資源的整合,從而為顧問單位創造價值。

          這種整合可以從多個層面予以實現:

          首先,從律師事務所的角度實現商業資源的整合。我們曾經指出,一家律師事務所可能為數十家甚至數百家企業擔任法律顧問,這些企業之間無疑存在許多商業合作機會,律師完全可以促成這種商業合作。

          其次,從律師的層面實現顧問單位之間的商業整合。律師擔任不同企業的法律顧問,這些企業之間也存在商業合作的可能,并且因為都是由同一的律師團隊提供法律服務,合作產生糾紛的可能性大為降低。律師完全可以利用自身的“長袖善舞”的優勢,促成自身顧問企業之間的合作。

          再次,律師可以為顧問企業的上下游產業提供整合機會。一方面,從律師業務的角度,部分律師可能會專注于特定行業和產業,并且形成“完整產業鏈”的法律顧問模式;另一方面,一些企業也在企業發展到一定程度之后,希望能對上下游產業有所觸及。此時,律師無疑能為這種產業整合提供有價值的法律和商業服務。

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