淺析外資公司類型

淺析外資公司類型

　　導(dǎo)語：外資公司即外商獨資經(jīng)營企業(yè)，是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的開辦的企業(yè)，是中國法人，不包括外國的公司和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。 其具體形式有外商合資和外商獨資兩種。

　　外資公司即外商獨資經(jīng)營企業(yè)，是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的開辦的企業(yè)，是中國法人，不包括外國的公司和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。 其具體形式有外商合資和外商獨資兩種。

　　外資企業(yè)的外國投資者可以是外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人。外資企業(yè)依中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立，因此不同于外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。外資企業(yè)是一個獨立的經(jīng)濟實體，獨立經(jīng)營，獨立核算，獨立承擔(dān)法律責(zé)任。在組織形式上，外資企業(yè)可以是法人，也可以是非法人實體，具備法人條件的外資企業(yè)，依法取得法人資格，其組織形式一般為有限責(zé)任公司，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認繳的出資額為限。不組成法人組織的外資企業(yè)，可以采取合伙和個人獨資的形式，這里的合伙指由兩個或兩個以上外國的法人或自然人共同出資在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，其法律依據(jù)類推適用《民法通則》關(guān)于個人合伙和企業(yè)聯(lián)營的規(guī)定。個人獨資企業(yè)則是指由一個外國投資者依法在中國境內(nèi)投資設(shè)立的企業(yè)，外國投資者對企業(yè)債務(wù)負無限責(zé)任。

　　外資公司類型

　　中外合作企業(yè)

　　中外合作企業(yè)，是由外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，同中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織，在中國境內(nèi)舉辦的契約式企業(yè)。合作各方的合作條件、收益分配、風(fēng)險和虧損分擔(dān)、投資回收和經(jīng)營管理方式及合作終止時剩余財產(chǎn)的歸屬等，均在合同中約定。中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)最重要的區(qū)別是，合作各方的投資或合作條件可以不折算成股權(quán)或者雖折算成股權(quán)，但收益分配、風(fēng)險承擔(dān)、債務(wù)分擔(dān)及企業(yè)終止時剩余財產(chǎn)的分配等，可完全不按或不完全按其投資的股權(quán)狀況來決定。投資回收方式和經(jīng)營管理方式也可與合資企業(yè)不同，有更大的靈活性。

　　中外合資企業(yè)

　　中外合資企業(yè)，是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險的股權(quán)式有限責(zé)任公司。投資各方按注冊資本投資比例(股權(quán))分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損。

　　外商獨資企業(yè)

　　外商獨資企業(yè)，是由外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，又稱外商獨資企業(yè)。企業(yè)所獲利潤全部歸外國投資者所有。

　　外商投資股份有限公司

　　外商投資股份有限公司，是全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。其中外國股東購買并持有的股份占公司注冊資本25%以上的企業(yè)法人。公司可采取發(fā)起方式或者募集方式設(shè)立。

　　外商投資性公司

　　外商投資性公司，外國投資者在中國以獨資或與中國投資者合資的形式設(shè)立的從事直接投資的公司。公司形式為有限責(zé)任公司。

　　外資公司法律顧問職責(zé)

　　一、日常法律事務(wù)

　　1.對顧問單位有關(guān)業(yè)務(wù)上涉及的法律問題提供法律咨詢。就企業(yè)在經(jīng)營方面遇到的有關(guān)法律或法律事務(wù)方面的問題提供具體意見。對于問題簡單，法律關(guān)系明確的一般性的咨詢，使用口頭形式。對于所涉及事關(guān)重大的法律事務(wù)則以提供法律意見書的形式，為企業(yè)提供具體的法律意見。

　　2. 為顧問單位草擬、審查、修改各類法律事務(wù)文書，參與重大合同的談判，目的是防患于未然，在簽訂合同時明確雙方的權(quán)利義務(wù)，力爭減少或不發(fā)生爭議，這其中涉及到許多技巧問題，比如如果已方不會違約，定金的數(shù)額和違約金的比例可以適當(dāng)提高;如果已方也可能違約，定金和違約金的比例不要訂的太高，以防自己一方違約后承擔(dān)的違約責(zé)任過重;協(xié)助顧問單位管理經(jīng)濟合同，監(jiān)督跟進合同的履行。根據(jù)需要，以法律顧問的名義對外簽發(fā)律師函，催收欠款，督促和警示合作伙伴積極履行合同義務(wù)，防止或減少損失的發(fā)生;根據(jù)顧問單位提供的財務(wù)資料，對公司債權(quán)進行分析，對不良資產(chǎn)及時提出相應(yīng)的處理方案，避免或減少損失擴大。在保護企業(yè)債權(quán)方面，根據(jù)具體情況分別處理：

　　(1)對于口頭合同，盡快采取措施，用書面形式固定下來，除書面簽字蓋章的原始合同外，傳真、電子郵件等形式也是證據(jù)，萬不得已時，也可以采取錄音的方式，以防后期產(chǎn)生糾紛時因無證據(jù)而敗訴。

　　(2)對于已超過訴訟時效期的債權(quán)，盡量調(diào)解結(jié)案，或者與對方簽訂新的還款協(xié)議，以獲取有效訴權(quán)。

　　(3)對于快要超過訴訟時效期的債權(quán)，要盡快起訴，對于不能起訴的關(guān)系客戶，要用書面形式要求還款，使訴訟時效中斷。

　　(4)對于其他糾紛，區(qū)別輕重緩急，選擇最佳方式，一個一個地解決，盡最大努力維護企業(yè)的合法權(quán)益，避免財產(chǎn)損失。

　　3. 對顧問單位草擬的法律文書進行審查，幫助顧問單位制定、修改內(nèi)部的規(guī)章制度。為顧問單位草擬和修改勞動合同，幫助調(diào)整勞資關(guān)系。也應(yīng)包含企業(yè)規(guī)章制度的制定、崗位職責(zé)的規(guī)范、勞動合同、保密協(xié)議的草擬、審查，辭退員工的方案設(shè)計，以及員工提起勞動仲裁、訴訟的出庭應(yīng)訴工作。

　　4.有針對性地舉辦培訓(xùn)班，提高部門主管領(lǐng)導(dǎo)以及業(yè)務(wù)人員的法律意識和風(fēng)險防范意識，及時講解國家和地方新頒布的有關(guān)法律法規(guī)。企業(yè)經(jīng)營活動中，時時刻刻都需要簽訂各類合同，法律顧問不可能事必親躬，草擬、審查、修改每一份合同，尤其是那些臨時商議的補充條款、補充合同。因此，幫助顧問單位提高業(yè)務(wù)人員的法律意識，也是法律顧問的一項重要工作。

　　5.根據(jù)顧問單位的需要，列席重大會議，現(xiàn)場提供法律咨詢。提高決策的合法性;為顧問單位生產(chǎn)經(jīng)營和管理中的決策事項進行法律上的可行性分析，并提供法律上的可行性報告。

　　6.為顧問單位的商標(biāo)權(quán) 、專利權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專有經(jīng)營權(quán)的保護提供法律建議，并協(xié)助顧問單位制定保密制度和保密協(xié)議。企業(yè)的無形資產(chǎn)往往具有巨大價值。因此，必須樹立保護自有知識產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)及商業(yè)秘密的意識。筆者親歷了一個瀕臨破產(chǎn)的臺資企業(yè)，有形財產(chǎn)已經(jīng)嚴重資不抵債，但是其多年使用的商標(biāo)由于已經(jīng)有了一定知名度，拍賣獲得一千萬元收入，由此可見，企業(yè)無形資產(chǎn)是很值得企業(yè)重視并需要加強保護的。

　　7.根據(jù)顧問單位的需要，提前介入公司各項投資活動，參與顧問單位的重大經(jīng)濟項目談判，并提供法律意見。

　　8.協(xié)助大中型顧問單位設(shè)立法律室，并對其日常工作進行指導(dǎo)。

　　(二)非訴訟法律事務(wù)

　　1.為顧問單位進行有關(guān)的企業(yè)資信調(diào)查，并出具調(diào)查報告。

　　2.為顧問單位的法律行為和法律事實出具律師見證意見。

　　3.為顧問單位的企業(yè)設(shè)立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資減資、招標(biāo)投標(biāo)、合并分立、清算注銷、資產(chǎn)重組、改制上市等全面提供法律服務(wù)。

　　4.代理顧問單位辦理各類公證。

　　5.代理顧問單位辦理工商、稅務(wù)、海關(guān)、房管、商標(biāo)、專利等登記、注冊、轉(zhuǎn)讓和報批手續(xù)。

　　6.代理顧問單位辦理信貸、抵押貸款、商業(yè)貸款、專案融資、融資租賃、進出口貿(mào)易、保險信托、海商海事、海外投資、國際運輸、技術(shù)轉(zhuǎn)讓中涉及的法律事務(wù)。

　　(三)訴訟法律事務(wù)

　　擔(dān)任顧問單位的代理人，參與訴訟也是法律顧問的一項經(jīng)常性工作，但并非所有的糾紛均選擇訴訟的方式，尤其是與企業(yè)關(guān)系較好，又與企業(yè)有直接利害關(guān)系的關(guān)系戶發(fā)生矛盾的，筆者往往建議企業(yè)選擇非訴訟解決矛盾，實踐也證明，從長遠角度看，這對企業(yè)發(fā)展是有利的。但對于調(diào)解無望，案情復(fù)雜或者爭議對方在外地的案件，要盡早起訴，爭取管轄權(quán)。

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