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淺析外資公司類(lèi)型
導(dǎo)語(yǔ)：外資公司即外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是指依照中國(guó)有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國(guó)投資者投資的開(kāi)辦的企業(yè)，是中國(guó)法人，不包括外國(guó)的公司和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。 其具體形式有外商合資和外商獨(dú)資兩種。
外資公司即外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是指依照中國(guó)有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國(guó)投資者投資的開(kāi)辦的企業(yè)，是中國(guó)法人，不包括外國(guó)的公司和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。 其具體形式有外商合資和外商獨(dú)資兩種。
外資企業(yè)的外國(guó)投資者可以是外國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。外資企業(yè)依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，因此不同于外國(guó)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，獨(dú)立核算，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。在組織形式上，外資企業(yè)可以是法人，也可以是非法人實(shí)體，具備法人條件的外資企業(yè)，依法取得法人資格，其組織形式一般為有限責(zé)任公司，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。不組成法人組織的外資企業(yè)，可以采取合伙和個(gè)人獨(dú)資的形式，這里的合伙指由兩個(gè)或兩個(gè)以上外國(guó)的法人或自然人共同出資在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，其法律依據(jù)類(lèi)推適用《民法通則》關(guān)于個(gè)人合伙和企業(yè)聯(lián)營(yíng)的規(guī)定。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)則是指由一個(gè)外國(guó)投資者依法在中國(guó)境內(nèi)投資設(shè)立的企業(yè)，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任。
外資公司類(lèi)型
中外合作企業(yè)
中外合作企業(yè)，是由外國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，同中國(guó)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，在中國(guó)境內(nèi)舉辦的契約式企業(yè)。合作各方的合作條件、收益分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損分擔(dān)、投資回收和經(jīng)營(yíng)管理方式及合作終止時(shí)剩余財(cái)產(chǎn)的歸屬等，均在合同中約定。中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)最重要的區(qū)別是，合作各方的投資或合作條件可以不折算成股權(quán)或者雖折算成股權(quán)，但收益分配、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)、債務(wù)分擔(dān)及企業(yè)終止時(shí)剩余財(cái)產(chǎn)的分配等，可完全不按或不完全按其投資的股權(quán)狀況來(lái)決定。投資回收方式和經(jīng)營(yíng)管理方式也可與合資企業(yè)不同，有更大的靈活性。
中外合資企業(yè)
中外合資企業(yè)，是由外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，同中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的股權(quán)式有限責(zé)任公司。投資各方按注冊(cè)資本投資比例(股權(quán))分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。
外商獨(dú)資企業(yè)
外商獨(dú)資企業(yè)，是由外國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)，又稱(chēng)外商獨(dú)資企業(yè)。企業(yè)所獲利潤(rùn)全部歸外國(guó)投資者所有。
外商投資股份有限公司
外商投資股份有限公司，是全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。其中外國(guó)股東購(gòu)買(mǎi)并持有的股份占公司注冊(cè)資本25%以上的企業(yè)法人。公司可采取發(fā)起方式或者募集方式設(shè)立。
外商投資性公司
外商投資性公司，外國(guó)投資者在中國(guó)以獨(dú)資或與中國(guó)投資者合資的形式設(shè)立的從事直接投資的公司。公司形式為有限責(zé)任公司。
外資公司法律顧問(wèn)職責(zé)
一、日常法律事務(wù)
1.對(duì)顧問(wèn)單位有關(guān)業(yè)務(wù)上涉及的法律問(wèn)題提供法律咨詢(xún)。就企業(yè)在經(jīng)營(yíng)方面遇到的有關(guān)法律或法律事務(wù)方面的問(wèn)題提供具體意見(jiàn)。對(duì)于問(wèn)題簡(jiǎn)單，法律關(guān)系明確的一般性的咨詢(xún)，使用口頭形式。對(duì)于所涉及事關(guān)重大的法律事務(wù)則以提供法律意見(jiàn)書(shū)的形式，為企業(yè)提供具體的法律意見(jiàn)。
2. 為顧問(wèn)單位草擬、審查、修改各類(lèi)法律事務(wù)文書(shū)，參與重大合同的談判，目的是防患于未然，在簽訂合同時(shí)明確雙方的權(quán)利義務(wù)，力爭(zhēng)減少或不發(fā)生爭(zhēng)議，這其中涉及到許多技巧問(wèn)題，比如如果已方不會(huì)違約，定金的數(shù)額和違約金的比例可以適當(dāng)提高;如果已方也可能違約，定金和違約金的比例不要訂的太高，以防自己一方違約后承擔(dān)的違約責(zé)任過(guò)重;協(xié)助顧問(wèn)單位管理經(jīng)濟(jì)合同，監(jiān)督跟進(jìn)合同的履行。根據(jù)需要，以法律顧問(wèn)的名義對(duì)外簽發(fā)律師函，催收欠款，督促和警示合作伙伴積極履行合同義務(wù)，防止或減少損失的發(fā)生;根據(jù)顧問(wèn)單位提供的財(cái)務(wù)資料，對(duì)公司債權(quán)進(jìn)行分析，對(duì)不良資產(chǎn)及時(shí)提出相應(yīng)的處理方案，避免或減少損失擴(kuò)大。在保護(hù)企業(yè)債權(quán)方面，根據(jù)具體情況分別處理：
(1)對(duì)于口頭合同，盡快采取措施，用書(shū)面形式固定下來(lái)，除書(shū)面簽字蓋章的原始合同外，傳真、電子郵件等形式也是證據(jù)，萬(wàn)不得已時(shí)，也可以采取錄音的方式，以防后期產(chǎn)生糾紛時(shí)因無(wú)證據(jù)而敗訴。
(2)對(duì)于已超過(guò)訴訟時(shí)效期的債權(quán)，盡量調(diào)解結(jié)案，或者與對(duì)方簽訂新的還款協(xié)議，以獲取有效訴權(quán)。
(3)對(duì)于快要超過(guò)訴訟時(shí)效期的債權(quán)，要盡快起訴，對(duì)于不能起訴的關(guān)系客戶，要用書(shū)面形式要求還款，使訴訟時(shí)效中斷。
(4)對(duì)于其他糾紛，區(qū)別輕重緩急，選擇最佳方式，一個(gè)一個(gè)地解決，盡最大努力維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，避免財(cái)產(chǎn)損失。
3. 對(duì)顧問(wèn)單位草擬的法律文書(shū)進(jìn)行審查，幫助顧問(wèn)單位制定、修改內(nèi)部的規(guī)章制度。為顧問(wèn)單位草擬和修改勞動(dòng)合同，幫助調(diào)整勞資關(guān)系。也應(yīng)包含企業(yè)規(guī)章制度的制定、崗位職責(zé)的規(guī)范、勞動(dòng)合同、保密協(xié)議的草擬、審查，辭退員工的方案設(shè)計(jì)，以及員工提起勞動(dòng)仲裁、訴訟的出庭應(yīng)訴工作。
4.有針對(duì)性地舉辦培訓(xùn)班，提高部門(mén)主管領(lǐng)導(dǎo)以及業(yè)務(wù)人員的法律意識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，及時(shí)講解國(guó)家和地方新頒布的有關(guān)法律法規(guī)。企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，時(shí)時(shí)刻刻都需要簽訂各類(lèi)合同，法律顧問(wèn)不可能事必親躬，草擬、審查、修改每一份合同，尤其是那些臨時(shí)商議的補(bǔ)充條款、補(bǔ)充合同。因此，幫助顧問(wèn)單位提高業(yè)務(wù)人員的法律意識(shí)，也是法律顧問(wèn)的一項(xiàng)重要工作。
5.根據(jù)顧問(wèn)單位的需要，列席重大會(huì)議，現(xiàn)場(chǎng)提供法律咨詢(xún)。提高決策的合法性;為顧問(wèn)單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和管理中的決策事項(xiàng)進(jìn)行法律上的可行性分析，并提供法律上的可行性報(bào)告。
6.為顧問(wèn)單位的商標(biāo)權(quán) 、專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專(zhuān)有經(jīng)營(yíng)權(quán)的保護(hù)提供法律建議，并協(xié)助顧問(wèn)單位制定保密制度和保密協(xié)議。企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)往往具有巨大價(jià)值。因此，必須樹(shù)立保護(hù)自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)和專(zhuān)有技術(shù)及商業(yè)秘密的意識(shí)。筆者親歷了一個(gè)瀕臨破產(chǎn)的臺(tái)資企業(yè)，有形財(cái)產(chǎn)已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債，但是其多年使用的商標(biāo)由于已經(jīng)有了一定知名度，拍賣(mài)獲得一千萬(wàn)元收入，由此可見(jiàn)，企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)是很值得企業(yè)重視并需要加強(qiáng)保護(hù)的。
7.根據(jù)顧問(wèn)單位的需要，提前介入公司各項(xiàng)投資活動(dòng)，參與顧問(wèn)單位的重大經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目談判，并提供法律意見(jiàn)。
8.協(xié)助大中型顧問(wèn)單位設(shè)立法律室，并對(duì)其日常工作進(jìn)行指導(dǎo)。
(二)非訴訟法律事務(wù)
1.為顧問(wèn)單位進(jìn)行有關(guān)的企業(yè)資信調(diào)查，并出具調(diào)查報(bào)告。
2.為顧問(wèn)單位的法律行為和法律事實(shí)出具律師見(jiàn)證意見(jiàn)。
3.為顧問(wèn)單位的企業(yè)設(shè)立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資減資、招標(biāo)投標(biāo)、合并分立、清算注銷(xiāo)、資產(chǎn)重組、改制上市等全面提供法律服務(wù)。
4.代理顧問(wèn)單位辦理各類(lèi)公證。
5.代理顧問(wèn)單位辦理工商、稅務(wù)、海關(guān)、房管、商標(biāo)、專(zhuān)利等登記、注冊(cè)、轉(zhuǎn)讓和報(bào)批手續(xù)。
6.代理顧問(wèn)單位辦理信貸、抵押貸款、商業(yè)貸款、專(zhuān)案融資、融資租賃、進(jìn)出口貿(mào)易、保險(xiǎn)信托、海商海事、海外投資、國(guó)際運(yùn)輸、技術(shù)轉(zhuǎn)讓中涉及的法律事務(wù)。
(三)訴訟法律事務(wù)
擔(dān)任顧問(wèn)單位的代理人，參與訴訟也是法律顧問(wèn)的一項(xiàng)經(jīng)常性工作，但并非所有的糾紛均選擇訴訟的方式，尤其是與企業(yè)關(guān)系較好，又與企業(yè)有直接利害關(guān)系的關(guān)系戶發(fā)生矛盾的，筆者往往建議企業(yè)選擇非訴訟解決矛盾，實(shí)踐也證明，從長(zhǎng)遠(yuǎn)角度看，這對(duì)企業(yè)發(fā)展是有利的。但對(duì)于調(diào)解無(wú)望，案情復(fù)雜或者爭(zhēng)議對(duì)方在外地的案件，要盡早起訴，爭(zhēng)取管轄權(quán)。
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