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解讀創(chuàng)業(yè)創(chuàng)始人為何被踢出局
創(chuàng)業(yè)創(chuàng)始人也會(huì)被踢出局? 沒(méi)錯(cuò)，創(chuàng)始人也不是穩(wěn)當(dāng)?shù)墓ぷ�，前者也有喬布斯被蘋果公司踢出局，那么創(chuàng)始人如何做到不被企業(yè)踢出局呢?下面我們一起來(lái)看看吧。
被自己創(chuàng)立的公司踢出局?聽(tīng)起來(lái)像個(gè)玩笑，但被創(chuàng)業(yè)者和果粉奉若神明的喬布斯，當(dāng)年就被自己一手創(chuàng)立的蘋果公司踢出了蘋果。所以如果你是創(chuàng)業(yè)者，請(qǐng)看以下如何實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。
對(duì)于一個(gè)創(chuàng)業(yè)公司來(lái)講，控制權(quán)是繞不開(kāi)的話題。但關(guān)于公司控制權(quán)的安排，作為律師，我們的建議是不要非常在意控制權(quán)問(wèn)題，因?yàn)楹芏嗳艘詾橥顿Y人會(huì)控制你、控制你的公司，但這種情況往往極個(gè)別，或者只停留在你的想象中。
所有的投資人不僅不會(huì)控制你，而且喜歡受控于你。為什么呢?因?yàn)樗X(jué)得把權(quán)利都交給你，你把事情做好，作為投資人他得到財(cái)務(wù)回報(bào)就行，賺到錢就行，謀權(quán)奪位對(duì)他沒(méi)有好處。創(chuàng)業(yè)者唯一要做的是：證明自己是一個(gè)牛CEO，有一個(gè)牛的團(tuán)隊(duì)。
不過(guò)作為創(chuàng)業(yè)者，你也可以了解下控制權(quán)在法律上是如何實(shí)現(xiàn)的，有三種方法。
第一種是絕對(duì)控制，占股三分之二以上。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，公司重大事項(xiàng)，比如涉及修改公司章程、公司合并、分類、解散等，這些重要情況是必須要三分之二以上來(lái)同意的，這是叫絕對(duì)控制。
第二種是相對(duì)控制，有兩種方式，一種是占股50%以上，另一種是有很多股東，我相對(duì)占股最多。不過(guò)常規(guī)情況下第一種方式比較常見(jiàn)，所以很多創(chuàng)業(yè)公司創(chuàng)始人的占股往往是51%。
第三種是一票否決權(quán)，比如占股34%，雖然沒(méi)有51%，也沒(méi)有67%，但有些情況下必須2/3以上通過(guò)的話，我占股34%，那其他人占股66%就沒(méi)用。所以這是一種非常直接、簡(jiǎn)單粗暴的方法，在表決上擁有絕對(duì)話語(yǔ)權(quán)。
那控制權(quán)具體可以怎樣來(lái)實(shí)現(xiàn)呢?
第一種方式叫代持，比如昨天還有一個(gè)項(xiàng)目來(lái)咨詢，有8個(gè)創(chuàng)始人，占股差不多，最大懸殊也就3個(gè)點(diǎn)。這種情況下，比較直接的方法就是讓某個(gè)人，或者CEO代持。
但我個(gè)人是非常不建議代持的，因?yàn)榇钟袔讉�(gè)問(wèn)題：
第一，給CEO代持或讓某個(gè)人代持，人什么時(shí)候沒(méi)了都不知道;
第二，涉及道德風(fēng)險(xiǎn)，比如代持對(duì)外可能不產(chǎn)生法律效力，比如讓CEO代持，但CEO不幸身故了，負(fù)債的處理非常不好辦，這種代持就很難去對(duì)抗第三個(gè)人;另一個(gè)原因是你今天代持，總有一天要落到公司股權(quán)里，比如你代持，要求工商局注冊(cè)信息里變動(dòng)5個(gè)點(diǎn)的股權(quán)到我名下，當(dāng)你注冊(cè)資本100萬(wàn)的時(shí)候，這5個(gè)點(diǎn)無(wú)所謂，但你的項(xiàng)目要是估值10億，你突然說(shuō)當(dāng)時(shí)那5個(gè)點(diǎn)是我的，這個(gè)時(shí)候去工商局變更，產(chǎn)生的稅收就比較驚人了，會(huì)非常麻煩。當(dāng)然理論上也能通過(guò)判決的途徑，但總歸比較麻煩，所以代持往往只能解決短期的問(wèn)題，是沒(méi)辦法的辦法，或只是比較簡(jiǎn)單的辦法而已。
第二種控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式是表決權(quán)委托，比較常見(jiàn)于美國(guó)。表決權(quán)委托就是你讓我給你代持我不干，但表決權(quán)可以給你，委托你來(lái)幫忙投票。最典型的是Facebook，當(dāng)時(shí)扎克伯格在投資協(xié)議里就寫了約定，前十輪的投資者都必須把投票權(quán)委托給他來(lái)表決，所以作為初創(chuàng)公司的CEO，你證明了自己確實(shí)牛，那投資人都愿意給你，你能讓人賺到錢就行。
所以等到Facebook開(kāi)始IPO，扎克伯格的表決權(quán)是58.9%，具體原因是什么呢?前面十輪的投資者的表決權(quán)委托，就是30.5%，然后加一個(gè)B級(jí)股，又放大他的股權(quán)。所以通過(guò)表決權(quán)委托，能夠解決控制權(quán)的問(wèn)題。當(dāng)然，還有一種是一致行動(dòng)協(xié)議，簡(jiǎn)單講就是約定公司在涉及哪些情況下時(shí)，你必須跟我做出相同的決定，如果意見(jiàn)向左，也以CEO的為準(zhǔn)。
第三種實(shí)現(xiàn)控制權(quán)的方式是AB股，也叫�？ㄓ�(jì)劃，也可以叫雙股權(quán)，是舶來(lái)品。簡(jiǎn)單講就是公司里存在兩種股權(quán)，但工商意義的性質(zhì)是一樣的，只是表決權(quán)不一樣。具體來(lái)說(shuō)，我雖然占股30%，實(shí)現(xiàn)不了控制，但是我如果要求在表決權(quán)上放大，那也能實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。所以總結(jié)來(lái)說(shuō)，就是股票所有權(quán)和投票權(quán)分離，放大自己的表決權(quán)。西少爺當(dāng)時(shí)出現(xiàn)糾紛，就是有人希望放大自己的投票權(quán)未果。
AB股的方式主要和中國(guó)實(shí)際情況有關(guān)，在中國(guó)《公司法》里，有三種公司，一種是股份制有限公司，一種是普通有限公司，即2-50人的股東;第三種是2-200人股東的股份公司，這里是指還沒(méi)有IPO之前，是普通的股份公司。
AB股具體也就是與第三種2-200人股東的公司形式有關(guān)，如果不是AB股，那就意味著同股同權(quán)，你占有多少股份就有多少話語(yǔ)權(quán)。但也可以同股不同權(quán)，出資的比例可以和股權(quán)比例不一樣，分紅權(quán)也不一樣，表決權(quán)不一樣，我們可以稱為四個(gè)不一致。
簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，公司注冊(cè)資本100萬(wàn)，如果我要取得30%的股權(quán)，我一定要出資30萬(wàn)?不一定，為什么呢?因?yàn)檫@個(gè)項(xiàng)目我只投入了10萬(wàn)，但是帶入了更多的資源，也可以占比30%，是可以約定的;
第二是分紅權(quán)。比如說(shuō)我還是投了30萬(wàn)進(jìn)這個(gè)項(xiàng)目，但是因?yàn)槲抑皇亲鳛橐粋�(gè)投資，不參與企業(yè)發(fā)展的付出，那可能分紅我只要15%，因?yàn)?5%比放銀行高很多，比銀行穩(wěn)定。但這里需要提醒各位創(chuàng)業(yè)者，同股不同權(quán)的情況只出現(xiàn)在有限公司，股份公司是必須同股同權(quán)的。
中國(guó)的很多公司為什么一定要去美國(guó)上市呢?很大一個(gè)原因是這個(gè)AB股。我們?cè)诿绹?guó)IPO的企業(yè)，劉強(qiáng)東在京東有放大了20倍的投票權(quán)B股，然后陳歐放大B股是10倍，陌陌唐巖也是放大10倍。產(chǎn)生的作用是，他們?cè)诠镜目刂茩?quán)都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了三分之二。
第三種實(shí)現(xiàn)控制權(quán)的方式是持股平臺(tái)，這個(gè)是律師比較推薦的。剛才說(shuō)到代持不靠譜，一個(gè)重要原因就是投票權(quán)委托有時(shí)候可以撤銷，并且是隨時(shí)可以撤銷，不是很方便。
這個(gè)時(shí)候我們可能會(huì)做一個(gè)持股平臺(tái)來(lái)實(shí)現(xiàn)控制，就是把一些零散、小額的股權(quán)集中起來(lái)實(shí)現(xiàn)投票權(quán)，或者有些人占股30%，可以放一部分進(jìn)來(lái)到持股平臺(tái)里。持股平臺(tái)主要有兩種方式，一種是有限公司，一種是有限合伙。從法律的角度，我們建議還是放在有限合伙企業(yè)中，因?yàn)橹卫矸奖悖臼荊P(管理合伙人)說(shuō)了算，其他人只要負(fù)責(zé)做就行。
另一個(gè)原因是在同等稅收籌劃的情況下，有限合伙企業(yè)的稅負(fù)，一般比有限公司要輕一些。第三是決策效率比較高，份額轉(zhuǎn)讓也比較方便。所以從法務(wù)的角度來(lái)講，律師是比較建議做持股平臺(tái)的。
那緊接著你就可能會(huì)考慮有哪些類型的持股平臺(tái)了。剛才講了，有限合伙企業(yè)特俗的價(jià)值，就是治理比較方便，基本是GP說(shuō)了算，那GP誰(shuí)來(lái)當(dāng)呢?可能是CEO來(lái)。這時(shí)候作用就出現(xiàn)了，如果這個(gè)持股平臺(tái)有10%，那身為GP的CEO就多了10%的投票權(quán)。
另一種運(yùn)用方式是放在期權(quán)里，期權(quán)具體我們待會(huì)兒會(huì)講到。一般來(lái)講，期權(quán)池的GP也是CEO，或者是CEO控制的公司來(lái)做GP，也就是說(shuō)如果期權(quán)有15%，那15%的表決權(quán)也歸CEO。所以現(xiàn)在總結(jié)一下，通過(guò)持股平臺(tái)和期權(quán)池，CEO就多享有了25%的表決權(quán)。
這時(shí)候有創(chuàng)業(yè)者會(huì)問(wèn)了，那我是不是馬上去注冊(cè)設(shè)置一個(gè)持股平臺(tái)之類的?作為律師，我覺(jué)得需要提醒大家，持股平臺(tái)的地點(diǎn)選擇也很重要，因?yàn)楝F(xiàn)在來(lái)講北京工商部門是不允許設(shè)置什么股權(quán)投資企業(yè)、亂七八糟的PE公司的。不過(guò)話說(shuō)回來(lái)，全國(guó)很多地方也能注冊(cè)，而且有不同的優(yōu)惠政策，不同地點(diǎn)的優(yōu)惠是不一樣的，比如新疆、廈門自貿(mào)區(qū)和天津等，可以多方考慮一下。
當(dāng)然，如果以上講的控制權(quán)還不能滿足你，那還有一個(gè)創(chuàng)始人的特殊權(quán)利可用。
作為公司創(chuàng)始人，你可以要求擁有三個(gè)特殊的權(quán)利。
第一個(gè)權(quán)利是一票否決權(quán)。在寫融的時(shí)候，一般要寫一個(gè)增資協(xié)議，或者投資協(xié)議，會(huì)賦予投資人一票否決的權(quán)利。然后是下列事項(xiàng)必須經(jīng)過(guò)投資人、股東，或者投資人委托的董事同意，正常來(lái)講七八項(xiàng)是正常的，我看到有一些是15項(xiàng)，非常多。同樣的，也可以把這個(gè)運(yùn)用到創(chuàng)始人里來(lái)，比如下列事項(xiàng)必須經(jīng)過(guò)創(chuàng)始人、股東誰(shuí)誰(shuí)誰(shuí)的同意，才能通過(guò)，這個(gè)就是一票否決權(quán)，是一種強(qiáng)有力的保有控制權(quán)的方式。
另外，針對(duì)創(chuàng)始人投票表決權(quán)較少的情況，可以有第二種方式：董事提名權(quán)，類似的可以借鑒阿里巴巴的合伙人制度，比如說(shuō)董事會(huì)一般是奇數(shù)，設(shè)立的董事會(huì)至少是3個(gè)人，所以可以約定，創(chuàng)始人可以有權(quán)提名一半以上的董事會(huì)的董事人選，比如說(shuō)董事會(huì)是7人的情況下，我可以提名4個(gè)�；蛘叨聲�(huì)有9人的話，我提名5人，這是一種特殊的提名權(quán)。
還有一個(gè)情況是董事長(zhǎng)的任命權(quán)，不僅可以提名董事，還可以提名董事長(zhǎng)人選。
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