1. <tt id="5hhch"><source id="5hhch"></source></tt>
    1. <xmp id="5hhch"></xmp>

  2. <xmp id="5hhch"><rt id="5hhch"></rt></xmp>

    <rp id="5hhch"></rp>
        <dfn id="5hhch"></dfn>

      1. 淺析沖突法的法理學(xué)基礎(chǔ)初探

        時間:2024-10-25 08:01:44 論文范文 我要投稿

        淺析沖突法的法理學(xué)基礎(chǔ)初探


          論文摘要 沖突法是國際私法的特有研究范疇,是國際私法的核心和靈魂。在國際私法發(fā)展的歷史進程中,沖突法理論的重要地位和深厚基礎(chǔ)都是毋庸置疑的,然而若將沖突法納入整個法學(xué)體系中,它的法理學(xué)基礎(chǔ)似乎就不那么清晰明確了,以至于法學(xué)界各學(xué)者觀點莫衷一是。本文通過對現(xiàn)有的關(guān)于沖突法性質(zhì)的理論觀點進行再認(rèn)識,旨在探尋沖突法真正的法理學(xué)基礎(chǔ),明確沖突法是法的技術(shù)性規(guī)定的性質(zhì)。

          論文關(guān)鍵詞 沖突法 沖突規(guī)范 法律規(guī)范 法的技術(shù)性規(guī)定

          沖突法是國際私法的特有研究范疇,是國際私法的核心和靈魂。國際私法是調(diào)整含有涉外因素的民商事法律關(guān)系的,而沖突法就是一種主要的調(diào)整方法,通過適用沖突法規(guī)范找到該民商事法律關(guān)系應(yīng)受何國實體法調(diào)整,從而確定當(dāng)事人具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。之所以稱之為沖突法,是因為它的適用在于解決各國之間(包括各區(qū)域之間)的民商事法律沖突問題。在國際私法發(fā)展的歷史進程中,沖突法理論的重要地位和深厚基礎(chǔ)都是毋庸置疑的,然而若將沖突法納入整個法學(xué)體系中,它的法理學(xué)基礎(chǔ)似乎就不那么清晰明確了,以至于法學(xué)界各學(xué)者觀點莫衷一是。本文通過對現(xiàn)有的關(guān)于沖突法性質(zhì)的理論觀點進行再認(rèn)識,旨在探尋沖突法真正的法理學(xué)基礎(chǔ),明確其法理地位,以求拋磚引玉,求教于專家。

          一、問題的提出與現(xiàn)有觀點

          傳統(tǒng)沖突法理論認(rèn)為,沖突法是一種特殊的法律規(guī)范,是指明某一國際民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何國法律的規(guī)范,因此又被稱為法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。它具有特殊的邏輯結(jié)構(gòu),由“范圍”和“系屬”兩部分要素構(gòu)成。
          而傳統(tǒng)的法理學(xué)理論認(rèn)為,法律規(guī)范是一種社會規(guī)范,是由國家制定或認(rèn)可,具有特定內(nèi)在結(jié)構(gòu)并以法律條文或其他形式表現(xiàn)出來的一般行為規(guī)則。法律規(guī)范包括實體規(guī)范和程序規(guī)范兩大類,規(guī)范本身通常由三個部分組成,即假定、處理、制裁,它們構(gòu)成法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)。
          可見,傳統(tǒng)的沖突法理論雖然把沖突法界定為法律規(guī)范,但是沖突法本身的特征卻沒有一樣是符合法律規(guī)范的,甚至是相左的。試問如此認(rèn)定沖突法性質(zhì)的法理學(xué)基礎(chǔ)何在?一個沒有法理基礎(chǔ)的沖突法理論又如何能在博大的法學(xué)體系里站住腳跟,在理論乃至實踐中發(fā)揮它應(yīng)有的作用呢?有鑒于此,筆者也查閱了許多相關(guān)資料,越來越多的學(xué)者開始關(guān)注這一問題,并形成了如下幾種主要的觀點:
          一種觀點認(rèn)為,傳統(tǒng)意義上的法律規(guī)范所包含的范圍已經(jīng)不全面。在法理學(xué)中,應(yīng)該把法律規(guī)范分為法律規(guī)則和特殊的法律規(guī)范。法律規(guī)則就是那些包括規(guī)定權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)則的規(guī)范,而特殊的法律規(guī)范則包括法律選擇規(guī)范、法律適用規(guī)范,還有一些定義性、解釋性的法律規(guī)范,沖突規(guī)范就是其中的法律選擇規(guī)范。
          另一種觀點雖然也否認(rèn)現(xiàn)有法理學(xué)理論的不足和相對滯后,但是卻認(rèn)為沖突法并不是什么特殊的法律規(guī)范,而就是一般法律規(guī)范中的法律規(guī)則。作為邏輯上周延的沖突規(guī)范,仍然具備法律規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的三要素:“假定”體現(xiàn)在“范圍”部分,同時還包括隱含的“涉外因素”;“處理”體現(xiàn)在“系屬”部分;“后果”則體現(xiàn)在其他法律條文之中。
          最近幾年,似乎又有一種新的認(rèn)識日趨成為主流觀點。這種觀點認(rèn)為沖突法的性質(zhì)不是法律規(guī)則,而是法的技術(shù)性規(guī)范。法的技術(shù)性規(guī)范是指那些不能單獨調(diào)整某一社會關(guān)系,即本身并不規(guī)定權(quán)利和義務(wù),但為調(diào)整社會關(guān)系的法律規(guī)則適用所需的那些法律規(guī)范的總稱。也就是說,這種觀點并不否認(rèn)沖突法是法律規(guī)范,只是不是法律規(guī)則或者什么特殊的法律規(guī)范,而明確其為法的技術(shù)性規(guī)范。

          二、質(zhì)疑與再認(rèn)識

          綜合以上幾種主要的關(guān)于沖突法性質(zhì)的理論論述,我們不難發(fā)現(xiàn)這種理論上的糾纏不清是源于學(xué)界并未深入研究有關(guān)沖突法的一些法理學(xué)基礎(chǔ)問題,比如究竟沖突法到底是一種什么法?是法律規(guī)范?法律規(guī)則?法的技術(shù)性規(guī)范?抑或是其他性質(zhì)?只有搞明白了這些基本問題,才能為沖突法找到其法理學(xué)基礎(chǔ),從而更加完善我國的國際私法乃至整個法學(xué)體系。而若只一味關(guān)注部門法內(nèi)部關(guān)系,卻忽略整個法律體系框架內(nèi)法律之間關(guān)系,則自然阻礙了我們對沖突法性質(zhì)的法理思考。因此,我們有必要先從法理學(xué)的角度來認(rèn)識這些基本的法律概念,然后再更好地重新認(rèn)識沖突法的性質(zhì)問題。
          (一)法律概念的再認(rèn)識
          在現(xiàn)代漢語詞典中,規(guī)范一詞的含義是明文規(guī)定或約定俗成的標(biāo)準(zhǔn),如技術(shù)規(guī)范、行為規(guī)范。以法律的形式明文規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),即為法律規(guī)范。由于法律對于一般人的行為的規(guī)范性、普遍性以及強制性等特征,人們往往把法律稱之為法律規(guī)范,并用法律規(guī)范來代指整個法律。正是在這個意義上,沖突法與沖突規(guī)范往往被人們等同視之。然而從法的構(gòu)成要素角度來說,簡單地把沖突法視為沖突規(guī)范的表述是不盡嚴(yán)謹(jǐn)合理的。筆者認(rèn)為,學(xué)者們習(xí)慣將沖突法表述為沖突規(guī)范,僅僅是在肯定沖突法的社會規(guī)范作用,但這并不代表沖突法在性質(zhì)上就是法律規(guī)范。因為法律規(guī)范是一個法理學(xué)概念,它有自己的法理意義和邏輯構(gòu)成。
          規(guī)則的含義則是規(guī)定出來供大家共同遵守的條例和章程,如行為規(guī)則,游戲規(guī)則。以法律的形式規(guī)定出來的規(guī)則就是法律規(guī)則。從漢語本意上,法律規(guī)則和法律規(guī)范表達(dá)的基本是同一個意思,甚至在我國的相關(guān)法學(xué)著作中,這兩個詞語也往往是相互通用的。而在西方法理學(xué)中,法律規(guī)范則是法律規(guī)則的上位概念,西方法學(xué)界不僅將這兩個概念加以區(qū)分,而且認(rèn)為法律規(guī)則僅僅是法律規(guī)范中的一個要素。凱爾森就提出:最好不要把法的規(guī)范與法的規(guī)則混淆起來,因為法的創(chuàng)制權(quán)威所制定的法的規(guī)范是規(guī)定性的;法學(xué)所陳述的法的規(guī)則卻是敘述性的。近年來,受現(xiàn)代西方法理學(xué)的影響,我國學(xué)者也多主張法律規(guī)范是由法律概念、法律原則和法律規(guī)則三要素構(gòu)成。


         。ǘ┓尚再|(zhì)的再認(rèn)識
          在法理學(xué)上,沖突法并不符合法律規(guī)范的定義和構(gòu)成,因為它既不是一個單純的法律概念,也不是抽象的法律原則,更不屬于法律規(guī)則,它應(yīng)該是法的技術(shù)性規(guī)定。
          首先,沖突法一定不是一個單純的法律概念或一個僅具有指導(dǎo)性意義的法律原則。法律概念只是對法律用語所進行的立法解釋,法律原則是調(diào)整某一領(lǐng)域或全部社會關(guān)系的概括性的,穩(wěn)定性的法律原理和準(zhǔn)則,而沖突法則是源于不可避免的法律沖突,一般來說,只要兩個法律對同一問題做了不同規(guī)定,而當(dāng)某種事實又將這些不同的法律規(guī)定聯(lián)系在一起時,法律沖突便會發(fā)生。經(jīng)濟和科技的飛速發(fā)展,加劇了人們在法律上的交往和聯(lián)系,同時也加劇了這種法律沖突的凸顯。為了解決法律沖突帶來的法律適用上的難題,法學(xué)家們早在13世紀(jì)的時候就創(chuàng)造出了這種特殊的解決方式——沖突法,即規(guī)定當(dāng)出現(xiàn)法律沖突時應(yīng)如何選擇適用法律的法。因此,沖突法遠(yuǎn)不是一個法律概念或法律原則所能涵蓋的,它是法學(xué)家們創(chuàng)造性地應(yīng)用法律的具體體現(xiàn),反映著法學(xué)本身的發(fā)展變遷。
          其次,沖突法也不是法律規(guī)范中的法律規(guī)則。法律規(guī)則是對某種事實狀態(tài)的法律意義或法律效果作出的明確規(guī)定,是具體規(guī)定當(dāng)事人的某種權(quán)利、義務(wù)或責(zé)任的產(chǎn)生、變更或消滅的法律規(guī)范,具有極強的明確性和普適性。法律規(guī)則還有一套嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu),盡管國內(nèi)外學(xué)者有“三要素說”(假定條件、行為模式和法律后果)、“兩要素說”(行為模式和法律后果)、“新三要素說”(假定、處理、法律后果)等不同見解,但都不外乎承認(rèn)法律規(guī)則有其特定嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嫿Y(jié)構(gòu)。比如《合同法》第107條:當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。這就是一條包含完整的三要素邏輯結(jié)構(gòu)的法律規(guī)則,其中當(dāng)事人雙方存在合同關(guān)系是假定條件),一方不履行合同或履行不合約定是行為模式,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任是法律后果。而在沖突法理論里,沖突法是知名某一國際民商事關(guān)系應(yīng)適用何種法律的法,是選擇適用法律的法。以我國為例,2011年新出臺的《涉外民事關(guān)系法律適用法》就是我國的沖突法,它用以指導(dǎo)我國在涉外民事關(guān)系存在法律沖突時,如何選擇適用法律的問題。如該法第23條規(guī)定:夫妻人身關(guān)系,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律。也就是說,當(dāng)法官處理涉外夫妻人身關(guān)系案件時,在法律適用方面,首選的應(yīng)該是夫妻的共同經(jīng)常居所地法律,其次才是共同國籍國法律。至于法律如何規(guī)定夫妻雙方的具體權(quán)利義務(wù)則不在本法的調(diào)整范圍之內(nèi)。沖突法里類似這樣的法條占絕大多數(shù),從性質(zhì)上說,它更像是為法官設(shè)立的裁判準(zhǔn)則,缺少法律規(guī)則具有的普遍性,同時多了一些專業(yè)性,這也是《涉外民事關(guān)系法律適用法》的普及性遠(yuǎn)不及《民法》、《刑法》等法律規(guī)范的原因所在。從結(jié)構(gòu)上說,它是由“范圍”和“系屬”兩部分構(gòu)成,前者是該法條所要調(diào)整的國際民商事法律關(guān)系或所要解決的法律問題,如上例中的“夫妻人身關(guān)系”;后者是該法律關(guān)系或法律問題所應(yīng)適用的法律,如上例中的“共同經(jīng)常居所地法律”和“共同國籍國法律”。這和法律規(guī)則的“兩要素”或“三要素”的邏輯結(jié)構(gòu)也不是完全一致的。如果說“假定”體現(xiàn)在“范圍”部分,同時還包括隱含的“涉外因素”還勉強說的過去的話,那么在沖突法的法條里實在找不到所謂的“行為模式”或者“法律后果”部分。
          最后,沖突法應(yīng)該屬于法的技術(shù)性規(guī)定。法的技術(shù)性規(guī)定是指創(chuàng)制和適用法律規(guī)范時必須應(yīng)用的專門技術(shù)知識和方法,是法律文件中的技術(shù)性事項,涉及的內(nèi)容主要有法的生效時間、法的溯及力問題、法律解釋權(quán)、憲法中有關(guān)國旗國徽國歌等的規(guī)定。法的技術(shù)性規(guī)定是法的構(gòu)成要素之一,它不同于法的技術(shù)性規(guī)范。雖一字之差,但它們二者所屬的法理學(xué)范疇已大不相同。在法理學(xué)中,法的概念要高于法律規(guī)范的概念,而法的技術(shù)性規(guī)定是與法律規(guī)范一樣,同屬法的構(gòu)成要素之一,但法的技術(shù)性規(guī)范則是法律規(guī)范的下位概念,僅屬于法律規(guī)范的一種。之所以說法的技術(shù)性規(guī)定是法的要素之一,是因為如果沒有法的技術(shù)性規(guī)定,法律規(guī)范在執(zhí)行和適用時就會遇到各種各樣的困難,有損法律的尊嚴(yán)。比如幾乎每部法律的附則部分都會規(guī)定該法的生效時間,這種法條當(dāng)然不是什么法律概念、法律原則或法律規(guī)則等法律規(guī)范,但是如果沒有這樣的規(guī)定也會使該部法律的適用出現(xiàn)各種問題,因此它也是法的構(gòu)成要素之一,只是法的技術(shù)性規(guī)定而已。這種條文一般在一部法律里面所占的比重很小,因此往往會被人們忽略,并不足以影響整部法律里大多數(shù)法條法律規(guī)范的性質(zhì)。所不同的是,在沖突法里,這種規(guī)定技術(shù)性事項的法條則是占絕大多數(shù)的,因為沖突法本身就是通過“系屬”中的“連結(jié)點”的指引,指導(dǎo)和輔助法官找到該“范圍”所應(yīng)適用的規(guī)定當(dāng)事人具體權(quán)利義務(wù)的法律規(guī)范的法。正是“連結(jié)點”的這種橋梁和紐帶作用使沖突法素有“橋梁法”之稱,而這也更體現(xiàn)了沖突法法條的技術(shù)性特點。因此,沖突法的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)由其中的大多數(shù)法條的性質(zhì)決定,它是法的要素中的技術(shù)性規(guī)定。

          三、結(jié)論

          綜上,筆者認(rèn)為,沖突法既非法律規(guī)范中的法律規(guī)則,也非一種特殊的法律規(guī)范,或者叫法的技術(shù)性規(guī)范,從法的構(gòu)成要素上來說,它就是一種法的技術(shù)性規(guī)定。學(xué)界之所以叫沖突法為沖突規(guī)范,并非是從嚴(yán)格意義上的法理學(xué)基礎(chǔ)上分析得出沖突法就是一種法律規(guī)范,而僅僅是從承認(rèn)沖突法作為法律是一種社會規(guī)范的角度來說的,確切地說,我們應(yīng)該稱之為沖突法規(guī)范可能更為合理,以區(qū)別于法理學(xué)中的法律規(guī)范的概念。 

        上一頁  [1] [2] 

        【淺析沖突法的法理學(xué)基礎(chǔ)初探】相關(guān)文章:

        淺析地基基礎(chǔ)設(shè)計03-27

        淺析對音樂基礎(chǔ)教育11-21

        淺析五年制高職英語教育專業(yè)基礎(chǔ)英語教學(xué)初探11-17

        淺析農(nóng)村小學(xué)英語基礎(chǔ)教育03-27

        淺析高職法學(xué)課程實踐性教學(xué)初探12-09

        淺析建筑工程基礎(chǔ)施工技術(shù)12-11

        淺析高校計算機基礎(chǔ)教育01-16

        淺析基于行動導(dǎo)向的電子商務(wù)教學(xué)模式的初探02-21

        淺析高職語文課外閱讀評價制度初探12-07

        • 相關(guān)推薦
        国产高潮无套免费视频_久久九九兔免费精品6_99精品热6080YY久久_国产91久久久久久无码

        1. <tt id="5hhch"><source id="5hhch"></source></tt>
          1. <xmp id="5hhch"></xmp>

        2. <xmp id="5hhch"><rt id="5hhch"></rt></xmp>

          <rp id="5hhch"></rp>
              <dfn id="5hhch"></dfn>