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網絡公司客戶名單商業秘密與個人信息隱私權的沖突與協調
關鍵詞: 客戶名單/商業秘密/隱私權
內容提要: 網絡環境下，客戶名單具有信息收集內容更為豐富、信息收集方式更為主動、信息收集涉及個人隱私等新的特點�？蛻裘麊卧诹鬓D過程中有可能侵害個人信息隱私權，而個人信息隱私權也可能限制客戶名單財產利益的實現。為有效地協調二者之間的關系，應當明確個人信息收集告知原則、賦予客戶個人信息決定權、規定網絡公司客戶名單流轉的限制性條件。
當你輸入“股民名單”關鍵詞用網絡搜索，你便發現眾多出售股民名單的信息。例如，有人在網上公開叫賣“全國股民名單”等信息資料，網站在顯著位置顯示：提供《全國54萬股民名單》，價格2000元，在線支付，付款后提供光盤下載。大量的客戶名單有買有賣竟成氣候，投資顧問公司、保險、售樓、收藏等等許多行業都想得到高端消費者的個人資料。對于網絡公司而言，付出了心血和汗水編輯的客戶名單如果具有商業秘密的屬性，作為公司的無形財產可以轉讓，問題是，若要出售客戶名單，要不要征得客戶的同意呢？由此產生了網絡公司客戶名單商業秘密與客戶個人數據資料隱私權之間的沖突問題。網絡時代，隨著公司收集客戶名單的方式多樣化，客戶名單的信息內容也更為復雜，如何解決這兩者之間的矛盾與沖突，并協調好二者之間的關系，是法學領域需要迫切回答的問題。
一、客戶名單的商業秘密屬性
客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公共信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩定交易關系的特定客戶�？蛻裘麊闻c經營者的活動密不可分，一旦經營者解散，客戶名單一般不再具有相應的價值。不過，即使經營者停止了經營活動，他仍可以通過直接轉讓記載客戶信息的客戶名單的方式來獲取報酬，而受讓人獲得客戶名單并不在于名單信息本身，而在于利用這些名單上的顧客信息，從而節約成本在市場中獲得穩定的客戶群，并籍此形成一定的經營優勢。因此，客戶名單可以說是經營者的一筆無形資產。經營者往往會投入大量的資源，通過廣告、促銷等各種形式開拓市場和提升企業形象以吸引或聚集更多的客戶群。經營者在銷售環節中根據固定的客戶交易情況制作的客戶名單或客戶資料，都與特定的客戶群相聯系。正是由于這種內在的聯系，才使得客戶名單具有特定的商業利用價值。
由于經營者編輯客戶名單付出了一定的心血和汗水，而且客戶名單對企業具有重要的商業價值，因此，各國一般把客戶名單作為商業秘密予以保護。美國聯邦和各州商業秘密法以及判例法基本上是將客戶名單作為商業秘密的一種類型加以保護。目前，美國有42個州和哥倫比亞特區已經采用了全國統一州法委員會起草的《統一商業秘密法》（UTSA）。該法第1條第4款將商業秘密定義為：是指包括公式、樣品、匯編、程序設計、方法、技術或加工程序在內的，符合以下條件的信息：1.具有獨立的經濟價值，事實上或潛在地不為公眾所知，以及通過正確的方法不容易獲得的，其他人從它的披露或使用中能夠獲得經濟價值，2.采取合理措施使其處于保密狀態。[1]采納了《統一商業秘密法》的各州都公認客戶名單能夠銷售。法院也支持這種觀點，[2]客戶名單和相關的信息構成受保護的商業秘密？。&在日本，客戶名單是否作為商業秘密予以保護，其判例形成了以下兩個判斷標準：1.客戶名單是所有人所特有的或者所有人新形成的特殊客戶群，其他競爭者不花費一定的勞動和努力得不到相同或者近似的結果，該客戶名單即構成商業秘密；2.經過獨特積累、收集、加工、整理，不是簡單復制社會上已有的通訊地址、廠商名錄而形成的客戶名單，可以成為商業秘密。[3]在我國，只要客戶名單符合商業秘密的三個條件：一是屬于已采取保密措施的秘密信息，二是信息的持有者為獲取該信息付出了必要的勞動，三是不為公眾所知悉，能給持有人帶來經濟利益，那么該客戶名單即可獲得商業秘密保護。必須指出，與物權和專利權、商標權、著作權等專有財產權不同，商業秘密作為一種財產利益并不具有排他性，對商業秘密的占有并不排斥別人以正當努力獲得同樣的信息。但是，商業秘密作為一種無形財產，所有人可以對其進行轉讓和使用許可，并獲取報酬。第三人非法侵犯所有人的商業秘密，也必須承擔民事損害賠償責任。
二、網絡環境下客戶名單的新特點
隨著網絡的出現和快速發展，在線購物的方式逐漸得以普及，客戶名單的內容和網絡公司收集客戶名單的方式都呈現出新的特點。
（一）信息收集內容更為豐富
在網絡環境下，網絡零售商可以很便利地收集到的大量有關購買者和訪問者的信息。借助于網絡技術的發展，通過使用一些新開發的軟件程序，網絡公司在信息收集、存儲、傳遞和分析方面的能力可以說得到了極大的提高，籍此可以編輯出內容復雜的客戶名單。目前，網絡公司客戶名單中的信息通常包括名字、地址、電話號碼、信用卡信息、購物歷史和網絡瀏覽習慣等內容，這些信息隨后會被分析、加工和利用，以便于進一步的市場開發。因此，網絡環境下客戶名單的信息內容遠比傳統環境下更為豐富。
（二）信息收集方式更為主動
傳統環境下，客戶信息的收集往往要征得客戶的同意，并且要由客戶填寫相關表格。但是，網絡環境下，在使用者不知道或沒有征得其同意的情況下，網站借助于點擊流數據、cookies和web bugs等技術手段，可以主動收集到網絡使用者的相關信息。
1.點擊流數據
點擊流數據由被訪問的網站收集。數據記錄了網絡服務提供商，使用的計算機和軟件類型、原連接網站、細讀每頁所花的時間，以及精確到網站的哪一部分被研究過和時間長短等內容。這些信息能夠被獲得、存儲和使用，通常被網絡公司用于直接交易或者廣告開發。隨著許多網絡搜索引擎（例如搜狗）的啟用，這種數據的集合性更是特別明顯。搜索引擎網站能夠監視使用者正在尋找的信息類型和為了獲得該信息而訪問的網站。
2.cook ies
cook ies是安裝在計算機內的一種小型編碼文件，它會將使用者的點擊流數據傳輸給網站操作員。Cookie的功能涉及以下幾方面：其一，確定客戶能看見哪些廣告，哪些廣告通過點擊能作出反應以及消費者實際上將哪些商品放到他的購物車上。其二，確定使用者最近是否訪問了該網站。這些數據有助于廣告主決定應該付給網站經營者多少報酬。其三，也是最重要的一個功能就是為了交易而收集有關使用者的信息。這項業務，稱為在線簡歷。這些信息也許不能直接識別使用者，然而，通過將在線簡歷與相關的個人身份信息連接起來，同時參考在線的匿名上網資料，就可以揭示出特定人群的興趣和需要，網絡公司也就能夠針對客戶的具體需求，提供有吸引力的廣告和服務。
3.web bugs
Web busg可以監視使用者的Web瀏覽、購物、電子郵件和即時消息活動，而且可能同時收集系統配置和個人信息。一些跟蹤公司通過利用這種信息來發布目標廣告，或者出售或者濫用他們收集到的信息。Web bugs通常提供以下幾種服務：（1）基于它所訪問的網站，建立一個有關使用者的簡檔；（2）決定有多少用戶已經訪問了某個網站；（3）決定在某個特定網站哪一種網絡瀏覽器更頻繁地使用；（4）在使用email的情況下，測定信息實際上被閱讀和寄發的頻率；（5）在訪問寄件人網站時，確定email接受人的身份。
很明顯，無論是點擊流數據，還是cookies和webbugs，都能輕易地收集到大量的信息，網絡環境下的客戶名所包含的信息量要遠遠超過傳統商務環境下編輯的客戶名單。然而，遺憾的是，許多信息是在客戶不知道的情況下收集的，絕大多數用戶并沒有意識到，他們的個人信息正在被收集。
（三）信息收集涉及個人隱私
傳統的客戶名單由于內容非常簡單，在編輯時通常不會涉及個人隱私。然而，在網絡環境下，客戶名單數據庫的編輯一般是以客戶向網站經營者提供的信息為基礎，網絡公司的客戶名單無論是內容還是用途，都遠比傳統的客戶名單更為復雜。網絡公司收集的客戶信息很可能包含一些個人隱私，例如有關健康、小孩和財務狀況的數據等，足以引起消費者的廣泛關注。因此，網站在收集個人信息時應當有隱私權保護的聲明。例如，在當當網或者淘寶網下定單購物時，該公司需要購買者提供郵寄的地址、電話號碼、email地址等信息。同樣，為了在Yahoo注冊一個em ail地址，可能要求使用者提供他的姓名、出生日期、地址、郵政編碼、性別、職業、職務、專業領域等信息，還可能要求使用者填寫有關興趣調查表。此外，在交易完成以后，網站還可能建議使用者進行其他購買行為，以試圖給用戶提供進一步的服務。在網站專門提交的調查表上，甚至可能要求網絡使用者提供一些其他的信息。為了避免網絡公司濫用客戶的個人信息，絕大多數電子商務網站已經承諾保護其客戶的隱私。三、網絡公司客戶名單商業秘密與個人信息隱私權的沖突
權利沖突分為權利在法律上的沖突和在事實上的沖突。權利在法律上的沖突指兩個不同的法律主體在特定的法律關系中所處的法律地位在邏輯上的矛盾關系；權利在事實上的沖突則表現為不同的權利在事實上的不可能同時行使，盡管承載不同的權利的法律規范在邏輯上不存在矛盾，但是在其所適用的具體的情景中，如果某一法律主體的權利能夠得到實現，那么，另一法律主體的同種權利則無法實現。[4]根據該見解，權利沖突的構成是客體相同、主體不同、權利合法、存在兩項或者兩項以上的權利且相互抵觸。其中，客體相同是指兩項或者兩項以上的權利產生于同一客體；主體不同是指由同一客體發生的多項權利屬于不同的主體；權利合法指由同一客體發生的歸屬于不同主體的多項權利，都分別具有法律依據或者合同根據。兩項權利發生沖突，是指一個權利主體行使其權利，導致另一權利主體行使權利不可能。[5]據此，我們可以得出，網絡公司客戶名單商業秘密財產利益與個人信息隱私權之間，存在明顯的權利沖突：第一，二者的客體基本相同。網絡公司客戶名單商業秘密的客體是客戶信息，即客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公知信息的特殊客戶信息。個人信息隱私權的客體是公民的肖像、住址、電話號碼、財產狀況、日記、私人文件、社會關系、性生活等不愿公開的信息。這兩者之間存在很大的重合，比如電話號碼、住址、財產狀況、社會關系等信息，既是客戶名單商業秘密的客體，又是個人信息隱私權的客體。第二，二者分屬于不同的主體�？蛻裘麊紊虡I秘密的主體是網絡公司，個人信息隱私權的主體是個人。第三，兩種權利均有合法性。網絡公司客戶名單財產利益在我國是作為商業秘密可以獲得保護，隱私權則是我國《侵權責任法》中明確認可的一種人身權利。網絡公司客戶名單財產利益與個人信息隱私權的沖突主要表現為以下兩種形式：
（一）網絡公司客戶名單財產利益對抗個人信息隱私權。網絡公司將網站訪問者自愿提交的的客戶姓名、地址、賬號信息和購物嗜好等個人隱私信息編輯成客戶名單，然后網絡公司公開出售牟利，或者在網絡公司不景氣或破產時，當作公司財產予以出售，就有可能侵犯個人的隱私權。然而，在實際生活中，個人信息隱私權很難得到保障。個人信息作為商業秘密，本來并沒有太多的人知道，而一旦進入訴訟程序，在法庭辯論中，所有的資料都難以保密。此外，要計算個人因此而受的損失很難。不同的信息隱私權人因此所受的損失會很不相同。在這種情況下，如何采取有效的措施，保護客戶的個人數據隱私權就顯得尤為必要。
（二）個人信息隱私權限制網絡公司客戶名單財產利益的實現。根據國家工商行政管理局發布的《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第2條第5款的規定，！管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招標投標中的標底及標書內容？均屬于典型和常見的經營秘密。很明顯，網絡公司將合法收集到的客戶個人信息編輯整理成客戶名單，只要該名單具有秘密性和商業價值，就能作為商業秘密獲得保護，網絡公司無疑擁有客戶名單商業秘密的所有權。然而，當網絡公司在遭遇經濟困難或者破產危機，準備將客戶名單作為財產出售時，客戶卻以自己的個人信息隱私權受侵害為由，阻止客戶名單的銷售，盡管這種客戶名單的公開或銷售對客戶本人并沒有任何不利影響，甚至任何一個客戶都能以沒有征得本人同意為由，阻止整個客戶名單的銷售，將使得網絡公司無法將自己的客戶名單財產權變現或轉讓，從而導致財產利益落空。個人信息隱私權是否具有限制網絡公司客戶名單財產權行使的優先性和絕對性？或者說，當它們發生沖突時，如何確定二者權利的邊界，這的確是一個棘手的問題。
四、網絡公司客戶名單商業秘密與個人信息隱私權之間的協調
制度的設計往往是在一些相互有所沖突的利益之間保持一種謹慎的張力。在協調網絡公司客戶名單商業秘密財產利益與個人信息隱私權之間的沖突時，要注意保持二者之間的平衡。“利益衡平”是民法精神和社會公德的要求，也是“人權思想和公共利益原則”的反映。它要求當事人之間、權利與義務主體之間、個人與社會之間的利益應當符合公平的價值理念。對于網絡公司而言，客戶名單是一種經營信息，客戶名單或客戶資料上的顧客信息作為一種商業秘密，不管是自己使用還是合法轉讓給他人都可以保持或形成穩定的客戶群，獲得商業利益。對于網絡消費者而言，客戶名單又是一種重要的隱私信息。例如，在網上申請電子郵箱或購買某種特定商品而留下的個人信息，在某種意義上就是一種隱私。這種信息如果未經顧客本人同意而披露，不僅表現出對顧客本人的不尊重，甚至還會構成對顧客隱私權的侵犯。因此，我們既要使網絡公司的財產價值最大化，維護投資者的信心和債權人的利益；也要保護網絡消費者的個人隱私權，使消費者對網絡商務充滿安全感。筆者認為，為了解決網絡公司客戶名單財產利益和個人信息隱私權之間的沖突，應當采取以下可行的措施：
（一）明確個人信息收集告知原則
在我國將制定的個人信息保護法中，應明確規定個人信息收集的告知原則，即網絡服務商在收集有關用戶或消費者的個人信息的時候，應當充分告知信息主體有關信息收集的情況。沒有充分的告知，信息主體將無法了解其個人信息是否披露以及披露到何種程度。這種信息收集情況，在網絡上表現為各個網站或網頁上的隱私條款或網站隱私政策通告。[6]比如網絡公司應在網頁上明確向消費者提示關于消費者個人資料的收集方式，以及收集個人資料的使用目的，承諾只在所提示的使用目的下使用消費者個人資料，并在未經消費者授權的情況下，不提供給第三人。網頁操作員在收集個人身份信息之前，必須獲得客戶的明確同意。在沒有通知和退出機會的情況下收集客戶數據是違法的。相應地，法律要規定消費者享有網上通信的保密權。任何人不得利用網絡技術便利條件，擅自拆封、泄露和纂改他人的電子郵件。侵犯消費者隱私權，對消費者造成精神或物質損失的，應當對消費者進行賠償。
（二）賦予客戶個人信息決定權
隱私權的實質在于個人自由決定何時、何地以何種方式與外界溝通。就此而言，隱私權表現為個人對自身信息的支配權。[7]因此，客戶享有自行決定是否將其個人資料交付和供他人利用的權利。具言之，即是個人資料，收集之限制、資料之精確、查詢及更正之權利、接受資料收集通知之權利及確知資料存在之權利，不僅應使其不受他人干擾，更在于對其所有之資料能加以控制與支配。當網絡公司客戶名單財產利益與個人信息隱私權存在沖突的時候，應奉行“人身權益優先保護”的原則。隱私權是民法所規定的人格權，是人作為主體存在所不可欠缺的自由，或是人之生存與發展的必需條件。相對于商業秘密這一財產利益而言，公民的人身權利應當具有優越地位即應看作是具有優先性的法價值。具體來說，當客戶名單作為商業秘密在實現其財產價值時，應當優先考慮網絡消費者的利益，賦予其個人信息決定權：
1.選擇退出權。在網絡公司決定銷售客戶名單時，客戶有權請求網絡公司刪除自己的姓名，以排除在擬出售的客戶名單之外。例如，當Living.com公司宣布破產時，德克薩斯州檢察長和Living.com就客戶名單的出售達成了一項和解協議：法院指定的破產托管人將監視銷毀客戶個人的金融數據，例如信用卡、銀行帳戶和社會保險號碼。雖然破產受托人可能銷售或轉讓客戶名單（不包括信用卡、銀行賬號和社會保險號碼），但他只有在對living.com的所有客戶作出通知和賦予客戶有權選擇退出銷售名單的機會之后，才能這樣做。破產法院批準了該和解方案，該名單最終以每1000個名字100美元的價格，銷售給了M arthaStew artLivingOmnim edia公司和M axw ell S roge公司。[8]
2.選擇留下權。在銷售客戶名單時，如果名單上的所有客戶表示他們愿意將信息拿出來分享，那么網絡公司可以銷售客戶名單，但仍然必須遵守原來的隱私權承諾。當然，如果客戶選擇留下不僅不存在違背隱私權承諾的問題，而且將會增加客戶名單的價值。
（三）規定網絡公司客戶名單流轉的限制性條件
客戶名單作為企業的商業秘密，在企業破產、倒閉時是否可以作為破產財產進行銷售，以及應受到怎樣的限制，我國尚無立法對這個問題作出明文規定。一方面，公司針對客戶名單而享有的財產利益應當受到保護；另一方面，公司的客戶名單財產利益的實現不得侵害個人信息隱私權。但是，如果過分強調客戶個人信息的隱私權，則能將客戶名單的財產價值排除于債務人財產之外，這樣就會減損網絡公司的財產數額，從而危及投資者和債權人利益，因此，必須對客戶的個人信息隱私權的行使作出一定的限制，即客戶本人原則上不能干預客戶名單的出售，但是可能對客戶利益造成損害的情形除外。筆者建議在修改我國《破產法》時，明確規定將客戶名單納入破產財產的范圍。網絡公司在申請破產時，可以將客戶名單作為破產財產進行銷售，但是，基于網站的隱私權聲明，在出售客戶名單時必須舉行聽證會。在案件終結之前，如果破產管理人希望出售客戶名單，他必須請求法院任命監督人，以保護客戶的利益。
注釋:
[1]Unif Trade Secrets A ct 1（4）（am ended 1985）.
[2]See R ichard A.Ba les&Joseph S.Burn s，A Survey of Kentucky Employment Law，28 N.K y.L.R ev.2001pp 219，269.
[3]張玉瑞：《商業秘密法學》，中國法制出版社2000年版，第63-65頁。
[4]王涌：《權利沖突：類型及其解決方法》，載中國政法大學民商法教研室主編：《民商法縱論——江平教授七十華誕祝賀文集》，中國政法大學出版社2000年版，第122頁。
[5]王保樹：《商法總論》，清華大學出版社2009年版，第174頁。
[6]蔣坡主編：《國際信息政策法律比較》，法律出版社2001年版，第435頁。
[7]王利明、楊立新：《人格權與新聞侵權》，中國方正出版社1995年版，第415頁。
[8]See Farah Z.U sm an，i In form at ion Privacy and Internet Company Insolvencies：When a Bus iness Falls，Dose Divestiture or Bank ruptcy Better Protect the Consumer 8 Fordham J.Corp.&Fin.L.2003pp 313，314.
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