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有限責(zé)任公司股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制若干問題
《公司法》第三十五條第二款規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；第三款規(guī)定，在同等條件下，股東對(duì)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有優(yōu)先購買權(quán)。這兩款規(guī)定構(gòu)成了對(duì)有限責(zé)任公司股東向他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制。對(duì)該條款有兩種截然不同的理解。第一種理解認(rèn)為，這種限制是嚴(yán)格的，其分為兩個(gè)階段，第一階段是對(duì)外轉(zhuǎn)讓首先必須經(jīng)過過半數(shù)股東的同意，如果半數(shù)以上的股東不同意該項(xiàng)轉(zhuǎn)讓，則擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東不能轉(zhuǎn)讓-無論是轉(zhuǎn)讓給股東還是非股東；第二個(gè)階段是，經(jīng)過半數(shù)以上股東同意之后，股東可以行使優(yōu)先購買權(quán)以阻遏公司股權(quán)落于他人之手。根據(jù)這種理解，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的愿望可能落空，半數(shù)以上的股東不同意其轉(zhuǎn)讓的情況下，其只能將這個(gè)股東繼續(xù)做下去，而不能主張不同意其轉(zhuǎn)讓的股東（異議股東）購買。第二種理解認(rèn)為，這種限制是相對(duì)的，即股東擬向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)首先征求其他股東的同意，如果過半數(shù)以上的股東不同意其轉(zhuǎn)讓給非股東，則異議股東必須受讓該股權(quán)。根據(jù)這種理解，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的愿望總能實(shí)現(xiàn)，或是轉(zhuǎn)讓給股東，或是轉(zhuǎn)讓給非股東。筆者傾向于同意第二種理解。一、有限責(zé)任公司人合性保護(hù)不能背離維護(hù)股東利益的宗旨
《公司法》第三十五條第二款和第三款的規(guī)定，限制有限責(zé)任公司股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，即該項(xiàng)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過半數(shù)以上股東的同意；經(jīng)過同意的轉(zhuǎn)讓，其他股東還可主張行使優(yōu)先購買權(quán)。對(duì)于向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)加以限制，其根據(jù)在于，有限責(zé)任公司與股份有限公司不同，其不僅具備公司制企業(yè)的資合性，而且具有很強(qiáng)的類似于合伙性質(zhì)企業(yè)的人合性。西方一位公司法學(xué)者曾經(jīng)說過，有限責(zé)任公司實(shí)際上是具備公司形式的合伙。和合伙企業(yè)中合伙人之間的關(guān)系一樣，股東之間基于相互信任和一致追求的宗旨共同出資建立公司，若股東向他人轉(zhuǎn)讓股份，則可能造成對(duì)有限責(zé)任公司這種人合性的損害。質(zhì)言之，《公司法》規(guī)定對(duì)非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制，目的在于保護(hù)有限責(zé)任公司的人合性特征。
然而，當(dāng)我們進(jìn)一步探尋對(duì)公司人合性保護(hù)的宗旨時(shí)，不難發(fā)現(xiàn)保護(hù)公司的人合性是為了促進(jìn)公司業(yè)務(wù)的發(fā)展，以增進(jìn)股東的利益。問題在于，過分強(qiáng)調(diào)對(duì)公司人合性的保護(hù)，在某些情況下可能妨害股東利益。在我國的公司實(shí)務(wù)中，這樣的情況并不鮮見：一些大股東，或公司的控制股東，利用其對(duì)公司的控制地位和公司法規(guī)定的股東會(huì)和董事會(huì)的決策機(jī)制，任意侵害小股東利益。例如，其利用控制公司的便利，人為地?cái)U(kuò)大公司經(jīng)營成本，做薄、甚至做虧公司盈利，進(jìn)而減少乃至取消公司的利潤分配；更有甚者，控制股東以董事會(huì)或股東會(huì)的名義做出決議連續(xù)多年不分配公司利潤，自己則通過其他途徑，如關(guān)聯(lián)交易、占據(jù)公司的高薪職位等獲取利益。小股東們徒有股東之名，而無股東之利，一筆資產(chǎn)投在一個(gè)經(jīng)營不錯(cuò)的公司里而長期得不到收益，此時(shí)，若其能夠在公司成員之外找到他人愿意受讓其股權(quán)，那么將股權(quán)轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)就是其最佳選擇。如果對(duì)有限責(zé)任公司人合性的保護(hù)被絕對(duì)化，認(rèn)為過半數(shù)以上股東的異議可以徹底阻遏股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，那么，這類小股東的利益就可能受到傷害：留，無股東之利，還被占用一筆資產(chǎn)；去，又因半數(shù)以上的股東不同意其轉(zhuǎn)讓，而不能從公司抽身而退。其進(jìn)退失據(jù)，尷尬之狀可以想見。以上情形表明，將有限責(zé)任公司人合性保護(hù)絕對(duì)化，必然偏離其初衷；人合性保護(hù)的目的是公司的發(fā)展，而公司發(fā)展歸根結(jié)蒂是為了增進(jìn)和維護(hù)股東利益，當(dāng)股東利益可能因之受到損害的時(shí)候，仍一味強(qiáng)調(diào)公司的人合性而否認(rèn)股東轉(zhuǎn)讓其股份的權(quán)利，不僅是一種八股教條，而且有為那些控制股東惡意侵害他人利益的行為張目之嫌。
綜上，對(duì)于《公司法》第三十五條第二款、第三款的理解應(yīng)強(qiáng)調(diào)向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)限制的相對(duì)性，以求在公司人合性的保護(hù)與股東利益保護(hù)、特別是中小股東利益的保護(hù)之間實(shí)現(xiàn)平衡。
二、“全體股東過半數(shù)同意”的規(guī)定具有重要而現(xiàn)實(shí)的意義
如前文所述，有意見認(rèn)為，半數(shù)以上股東的同意是擬轉(zhuǎn)讓股東實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓的絕對(duì)條件，即如同意其向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東未達(dá)到半數(shù)的話，其即不能轉(zhuǎn)讓，無論受讓人為股東或非股東。這一觀點(diǎn)的一個(gè)重要理由是，若不將其作為一個(gè)絕對(duì)條件，則“全體股東過半數(shù)同意”的規(guī)定就沒有任何意義，因?yàn)榧词挂?guī)定必須全部股東同意才能向非股東轉(zhuǎn)讓，也不能對(duì)抗“不同意就須購買、不購買即視為同意”的規(guī)定。這種誤解的產(chǎn)生，源于我國《公司法》關(guān)于指定轉(zhuǎn)讓的規(guī)定之不完善。我們可以考察一下國外的一些相關(guān)的規(guī)定。
法國《商事公司法》第三章“有限責(zé)任公司”第45條規(guī)定了有限責(zé)任公司股份對(duì)非股東的轉(zhuǎn)讓：
“只有在征得至少代表3/4公司股份的多數(shù)股東的同意后，公司股份才可轉(zhuǎn)讓給與公司無關(guān)的第三人。
“公司擁有一個(gè)以上股東的，轉(zhuǎn)讓計(jì)劃應(yīng)通知公司和每個(gè)股東。公司未在自完成本款規(guī)定的最后一個(gè)通知起3個(gè)月內(nèi)作出決定的，視為已同意轉(zhuǎn)讓。
“公司拒絕同意轉(zhuǎn)讓的，股東必須在自拒絕之日起3個(gè)月內(nèi)，以按民法典第1843-4條規(guī)定的條件確定的價(jià)格購買或讓人購買這些股份。一切違背民法典第1843-4條的條款，均視為未作訂立。應(yīng)經(jīng)理請(qǐng)求，該期限得由法庭裁決延長一次，但延長期限不得超過6個(gè)月。（以下四款略）”
再看日本的《有限公司法》第三章“股東的權(quán)利及義務(wù)”第十九條的規(guī)定：
“股東可以將其股份之全部或一部轉(zhuǎn)讓于其他股東。
“股東將其股份之全部或一部轉(zhuǎn)讓于非股東時(shí)，應(yīng)經(jīng)股東全會(huì)承認(rèn)。
“于前款情形，股東應(yīng)向公司提出記載轉(zhuǎn)讓相對(duì)人及轉(zhuǎn)讓股數(shù)的書面文件，請(qǐng)求公司承認(rèn)轉(zhuǎn)讓，或不承認(rèn)轉(zhuǎn)讓時(shí)，另外指定轉(zhuǎn)讓相對(duì)人。（以下五款略）”
其他國家的公司法亦有類似規(guī)定。
從以上規(guī)定可以看出，作為一種普遍的做法，對(duì)于股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，均以征得一定比例的股東的同意為前提，在達(dá)到法定比例的股東同意時(shí)，雖有股東不同意股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓，其亦不能構(gòu)成對(duì)非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的障礙；換言之，在這種情況下，允許異議股東既不同意對(duì)外轉(zhuǎn)讓，也不購買擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。如果同意對(duì)外轉(zhuǎn)讓的股東未達(dá)到法定比例，則股權(quán)不得轉(zhuǎn)讓給非股東，但公司必須在法定期限內(nèi)指定股東購買擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，而公司指定受讓人的范圍，即是那些異議股東，其在被公司指定受讓擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)時(shí)，購買這些股權(quán)就是他們的法定義務(wù)，而“不購買即視為同意”。換言之，在這種情況下，異議股東對(duì)公司承擔(dān)著法定的義務(wù)，即購買擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)，使之不因轉(zhuǎn)讓而流失于公司成員之外的他人手中。
由以上分析可以認(rèn)為，我國公司法規(guī)定的“半數(shù)以上股東同意”，應(yīng)具有多重意義：其一，對(duì)于擬轉(zhuǎn)讓股東而言，同意轉(zhuǎn)讓的股東達(dá)到半數(shù)時(shí)，其即可不顧其他異議股東的反對(duì)，徑行向他人轉(zhuǎn)讓；反之，其即須擱置與他人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，等待公司指定公司成員受讓其股份。其二，對(duì)于公司而言，半數(shù)以上股東同意向他人轉(zhuǎn)讓的，其即應(yīng)承認(rèn)相關(guān)股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人的協(xié)議，如無主張優(yōu)先購買權(quán)的情形，其即應(yīng)將受讓股權(quán)的他人登記為股東；反之，其即須在一定期限內(nèi)指定異議股東受讓股份（對(duì)此，我國公司法沒有明確規(guī)定，是其不完善之處）。其三，對(duì)于異議股東，在同意對(duì)外轉(zhuǎn)讓的股東
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