防范房地產租賃合同的風險

防范房地產租賃合同的風險

　　一、出租物業的面積

　　對于出租物業已有房地產權證或業經法定機構出具測量報告的(常見于房屋、寫字樓、廠房、商鋪的整體租賃)，合同雙方最好將房地產權證或測量報告上所記載的建筑面積約定為租賃面積，并將房地產權證或測量報告作為合同附件。

　　對于出租物業未有房地產權證或未經法定機構出具測量報告的(常見于商場、寫字樓的部分租賃)，合同雙方最好共同聘請一家中介測量機構對租賃面積進行測量，并共同派代表參與測量的過程。在測量結束后，合同雙方代表應就測量結果進行確認，并將測量報告、測量圖表作為合同附件。

　　〖推薦條款1〗

　　甲方將座落在本市_______區**縣_________路_____棟***新村______號***幢______室(部位)________的房屋(簡稱該房屋)出租給乙方。該房屋建筑面積、使用面積為________平方米，房屋類型為________，結構為________，房屋用途為________。簽訂本合同前，甲方已向乙方出示房地產權證，編號：________________，并已告知乙方該房屋已/未設定抵押。(詳見附件房地產權證)

　　〖推薦條款2〗

　　租賃面積：以雙方共同指定的****中介測量機構，實地測量的面積為最終確認的租賃面積，為___________平方米(詳見附件：測量報告)，包括租賃物業的玻璃門、店面、租賃物業范圍內的建筑結構、設備設施所占面積，以及租賃物業與其他承租人租區的隔墻所占面積的一半，租賃物業與公共區域的隔墻所占面積的全部。甲、乙雙方一致確認，本合同涉及需要以面積計算相應費用(如租金、管理費、推廣費等)金額的，均按租賃面積計算，任何一方不得以建筑面積及/或套內建筑面積對租賃面積提出異議。

　　二、出租物業的用途

　　對出租物業的使用要符合法定用途，這看似簡單的法律常識在實踐中偶爾也會被忽視，這與主管部門疏于監管和合同雙方貪圖小利脫不了干系。實踐中，我們曾遇有如下情形：

　　1、住宅變辦公。在住宅小區中，我們有時候突然會發現××公司的招牌，其中，從事對外貿易的公司在深圳較為多見。

　　2、廠房變商鋪。近日，曾有一些來自深圳市蛇口工業區的客戶向我們進行法律咨詢，其告知出租人以工業廠房進行餐飲招商，并公然宣稱不會遭到政府有關部門的查處，客戶為此按照商鋪標準支付了租金、保證金及裝修費用，后由于無法辦理工商登記而發生糾紛。而我們注意到客戶提供的租賃合同中，已經明確寫明出租物業的用途為工業。

　　3、工業變辦公。業內皆知，深圳市保稅區的主要規劃用地是工業類用地，根據《工業項目建設用地控制指標(試行)》(國土資發[2004]232號)的相關規定，工業項目所需行政辦公及生活服務設施用地面積不得超過工業項目總用地面積的7%。但我們在為客戶進行盡職調查的時候發現，很多企業已經租用了保稅區內的工業廠房全部或大部分作為辦公用途，并且，由于價格低、地段好的誘惑，仍有更多的企業在躍躍欲試。

　　4、高科技工業變工業。近年來，國家鼓勵高科技產業的大力發展，各地的保稅區、高新區、產業帶風起云涌，與此相對應，我們會看到“高科技工業”出現在一些用地規劃許可證或房地產權證上。根據深圳市的相關法律規定及政策，使用該等高科技工業廠房的企業需提供高科技項目或高科技企業認證文件。然而，目前正在使用該等高科技工業廠房的企業真正已經取得上述認證文件的為數甚少，非高科技項目或非高科技企業進駐此類廠房的案例屢見不鮮。

　　作為律師，在發現客戶承租出租物業的用途不符合法定用途的時候，應作出必要的風險提示，可以簡單歸結為兩個方面：一方面系民事責任的提示，用途違法將導致租賃目的無法實現，合同雙方可據此解除合同，并根據過錯的情況分擔合同解除的后果;另一方面屬行政責任的提示，應告知客戶用途違法將會導致政府有關部門的查處，合同雙方均有可能承擔該等不利后果。

　　三、出租物業的交付條件

　　在租賃合同中簡單地約定出租物業的交付時間是遠遠不足以定分止爭的，在租賃合同的交付條款中，出租物業的交付條件應屬核心條款，其衍生出來的問題不僅涉及實際交付的時間、租賃期限的起算，還涉及交付物品的維修、出租物業的返還、保證金和各項押金的返還等問題。在出租物業的交付條件中，合同雙方都需滿足一定的要求。

　　對承租人而言，承租人應付清租賃合同約定的在交付前應支付的所有款項，包括但不限于保證金、預付租金、預付管理費、裝修押金�！纪扑]條款3〗對出租人而言，出租人應確保出租物業的各項設備、設施、物品處于正常運行狀態，如有損壞，應在約定期限內修復或更換。

　　在合同雙方各自滿足上述交付條件后，我們通常會建議合同雙方簽署《交付確認書》，以作為出租物業實際交付日期的確認，也可作為出租人交付物品、承租人支付保證金和各項押金的確認，該等事實的確認有助于避免合同雙方將來對租賃期限的起算、維修責任的分配等問題出現爭議。

　　〖推薦條款3〗

　　在辦理出租物業的交接手續之前，乙方應付清根據本協議規定乙方于出租物業實際交付日或此前應支付的所有款項，否則甲方無義務將出租物業交付給乙方。甲方在全額收到該等支付后應向乙方交付出租物業，雙方簽署出租物業交付確認書，即視為甲方已按照本協議規定條件履行了將出租物業交付給乙方的義務。

　　〖推薦條款4〗

　　甲方向乙方交付出租物業時，乙方與甲方(包括甲方所委托之本大廈物業管理人員)清查出租房屋及其附屬設施、裝飾材料、其它物品及大廈的公共設施，甲方保證大廈的電梯、消防保安系統、公共衛生間、自來水系統、泵房等應處于正常運行狀態。如有損壞，甲方應在3日或乙方同意的其他期限內積極通知和督促物業管理處維修完畢，在此基礎上雙方共同簽署交付確認書。

　　四、扣率租金/提成租金

　　在商鋪或商場的租賃合同中，出租人往往不滿足于定期收取固定數額的租金，因此，所謂“扣率租金”或稱“提成租金”應運而生。在實踐中，根據出租人對承租人銷售情況的了解程度，可以有兩種條款設計：

　　對于出租人不了解承租人銷售情況的場合，出租人可要求承租人定期提供財務報表，并有權保留對承租人查賬及審計的權利。

　　對于出租人了解承租人銷售情況的場合，如出租人負責商場的統一收銀，出租人與承租人應定期對銷售情況進行核對和確認，以免對提成租金的收取發生爭議�！纪扑]條款6〗

　　〖推薦條款5〗

　　乙方須在每月五號前支付當月基本租金、管理費和推廣費。若按每月的月營業額計算的扣率租金高于基本租金的，則乙方須于下月支付基本租金時向甲方交納該月基本租金與扣率租金的差額部分。乙方同時向甲方作出如下承諾：

　　(1)乙方應在每月的第七日前向甲方提供一份由乙方確認正確記載乙方上個月在承租場所內整個月的營業額的書面財務報表;

　　(2)若乙方不提供或不實提供書面財務報表，甲方有權估算乙方上個月的營業額，乙方須按甲方估算的月營業額繳納扣率租金;

　　(3)乙方在其上一個財政年度完結及租賃期滿后三十天內應向甲方提供具備資格的會計師事務所對租賃店鋪進行審計的年度財務報表(該年度財務報表應真實及詳細地列出該店鋪在本財務年度內各個月的財務資料及明細)，費用由乙方自行支付。在甲方收到并確認上述年度財務報表后的十日內，甲乙雙方須以現金付款的方式，對該財政年度的扣率租金，做出基于上述年度財務報表中所列的最終數字而需要做出的調整。相應財政年度的月報表須以經甲方收到并確認的該財政年度的年度財務報表為準，并做出相應調整;

　　(4)任何情況下，甲方仍保留對乙方查賬的權利，包括甲方自行或聘請有資格的會計師、審計師對乙方經營租賃物業的相關會計報表、會計賬薄、記賬憑證、原始憑證等進行審查，費用由甲方支付。但是，若查賬發現賬目不實，則費用由乙方承擔，并按實際查賬的結果計算扣率租金。乙方應就甲方或甲方聘請的會計師、審計師查賬事宜提供充分的協助和合作。

　　〖推薦條款6〗

　　承租人應自開業日期或裝修期結束后第二天(以兩者中較晚的日期為準)起支付場地上這一家店鋪的凈銷售額的____%作為提成租金。出租人與承租人應當于每月***日對店鋪上一個月的銷售情況進行核對和確認。承租人應基于前一季的財務報表(該財務報表由承租人根據其會計慣例制作)，于當季的第一個月的第十五(15)日或之前交納前一季的提成租金。出租人應于收到提成租金后二(2)個工作日內向承租人提供合法房屋租賃發票。提成租金的年度調整應當在每個財政年度終結后的一百三十(130)日內完成，且各方不需為此支付利息。提成租金的年度調整后，如承租人在該年度中收到的發票金額少于實際繳納的提成租金，則出租人應補發發票。

　　五、維修程序的設定

　　在出租物業的使用過程中，最容易發生糾紛的當屬出租物業的維修問題，且主要集中于因出租人未予維修及未及時維修而導致承租人無法使用出租物業或遭受損失的問題上。對于上述風險，除了在結果上通過違約責任條款追究違約方的違約責任之外，我們更傾向于從程序上防止該等風險的發生。從另一個角度上看，這種程序上的條款設計，實際上是為了促使合同雙方在問題發生時進行充分的溝通，以避免不必要的誤解以及糾紛和損失的擴大。

　　〖推薦條款7〗

　　乙方在使用租賃房地產過程中，如非因乙方過錯，租賃房地產或其附屬設施出現或發生妨礙安全、正常使用的損壞或故障時，乙方應及時通知甲方并采取可能之有效措施防止缺陷的進一步擴大;如為緊急報修(指影響乙方工作、營運安全的故障，如房屋大面積漏雨等情況)，甲方應在乙方發出緊急報修通知后四(4)小時內前來維修;如為緊急報修以外的一般報修，甲方應在乙方發出報修通知后三(3)日內前來維修。如甲方未在上述時間內進行處理，乙方有權自行或委托第三人進行維修，相應維修費用和款項由甲方承擔，并由乙方從應支付給甲方的租金中扣除。

　　六、優先承租權

　　我們常見“優先購買權”條款，卻不常見“優先承租權”條款�！渡钲谑蟹康禺a租賃合同書》第22條有類似“優先承租權”條款，但對于優先承租權的行使程序卻沒有進行約定，這使得該等“優先承租權”欠缺可操作性。從優先承租權的可操作性上講，我們建議設計相關條款約定：在有第三人愿意以一定條件承租出租物業的時候，作為出租人，應當將該等條件書面通知承租人，并給予承租人合理的考慮期限;作為承租人，則應當在出租人指定期限內對其是否行使優先承租權作出書面回復。

　　〖推薦條款8〗

　　本合同約定之租賃期間屆滿，乙方需繼續租用租賃房地產的，應于租賃期屆滿之日前**個月向甲方提出續租要求;在同等條件下，乙方對租賃房地產有優先承租權。在有第三人愿意以一定條件承租租賃房地產的時候，甲方應當將該等條件書面通知乙方;乙方應當在收到甲方通知后三日內對其是否行使優先承租權作出書面回復。

　　七、向潛在承租人或買方展示出租物業

　　租期將至，若承租人不再繼續承租物業，則出租人為節約成本，很可能要求在租賃期限屆滿前一定時間內，攜帶潛在的承租人參觀出租物業。另外，在出租人意欲出售出租物業的時候，往往也需要向潛在的買方展示出租物業。

　　對于上述兩種情形，我們認為出租人的要求是合理的，承租人應給予一定的配合，但出租人應事先通知承租人，并不得影響承租人的正常使用。

　　〖推薦條款9〗

　　在租賃期限屆滿前6個月內，如果乙方尚未與甲方就續租達成協議的，則甲方只要向乙方提前發出書面通知，甲方有權陪同潛在的承租人或者買方參觀出租物業，但不得影響乙方的正常辦公。

　　〖推薦條款10〗

　　在租賃期滿前三個月內，甲方有權進行重新招租的各項準備工作，包括向未來的承租人展示租賃物業以及對租賃物業進行合理和必要的檢查與維修等。乙方應在租期屆滿前三個月內，在獲事先通知的任何合理時間內，無條件允許將在租期屆滿后承租或使用租賃物業的新的承租人或使用人勘察租賃物業及其各部分，甲方亦有權在租賃物業張貼招租告示。

　　八、承租人的自動變更

　　我們接觸到的很多客戶，其作為承租人租賃出租物業的目的是設立公司或分支機構并將出租物業地址作為新設公司或分支機構的注冊地址。在這種情況下，我們通常會將該實際情況據實告訴出租人，并幫助客戶在租賃合同中設計“承租人的自動變更”條款，以免出租人屆時反口，不履行協助變更承租人的義務。如果沒有該等“承租人的自動變更”條款，將來能否變更承租人則是出租人的權利，出租人往往會感覺增加其負擔而不愿提供協助。這勢必影響客戶租賃目的的實現，并增加客戶的負累。

　　〖推薦條款11〗

　　鑒于乙方或其關聯公司擬在中國境內新設公司(下稱“新公司”)，新公司英文名稱暫定為“**”;甲方同意：自新公司在中國合法設立之日，乙方在租賃合同及本協議項下的全部權利和義務均自動轉由新公司享有及承擔，新公司自然成為租賃合同及本協議的主體(即“乙方”)及實際承租人，**與甲方的租賃關系同時終止，而無需另行簽訂協議。但新公司應書面向甲方出具確認函，確認合約中所有約定同樣對新公司有效。如有關主管機關需要或新公司要求，甲方承諾將按合約的相同約定及同等條件，按剩余的租期與新公司重新簽訂合約，并辦理相關的租賃登記手續。

　　如甲方違反本條約定，視為違約，應當雙倍返還乙方租賃保證金，在甲方解除合約的情況下，甲方應當向乙方支付相當于所余租期(即初始租期或續租后的續租總期限中尚未履行的租期，不含免租期，下同)租金的違約金，并賠償乙方的裝修損失。

　　九、租賃合同的提前解除

　　在租賃期限較長的租賃合同中，客戶往往難以把握未來幾年后的市場變化，故而在租賃合同履行了一定時期之后，客戶很可能會根據市場變化改變經營模式，為此，客戶寧愿支付一定的成本用以解除租賃合同的長期束縛。在這種情況下，如果沒有相應的條款設計，就只有在事后依賴于合同雙方的談判，如果我們幫助客戶在租賃合同中作了相應的條款設計，將來一旦發生客戶希望提前解除租賃合同的情形，該等條款會起到意想不到的效果。其結果即使不是最有效的，但至少是可預期的。

　　〖推薦條款12〗

　　在租賃期限內，原則上雙方均不得要求提前解除本合同。但在本合同簽訂之日起***年之后，如乙方要求提前解除合同的，需提前**個月以書面形式通知甲方，但應向甲方支付相當于**倍的租賃期限最后一年的租金作為補償，還應當履行本合同約定的合同終止后的相關義務;如甲方要求提前解除合同的，需提前***個月以書面形式通知乙方，但應退還承租保證金，并對乙方的裝修損失予以補償。

　　十、保證金的退還條件

　　一般而言，租賃合同解除后，承租人結清租金、物業管理費和其他應付費用后，出租人即可將保證金退還給承租人。但在某些特定的情況下，保證金的退還條件可相應地予以增加。實踐中出現較多的情形為，承租人租賃出租物業的目的在于設立公司或分支機構并將出租物業地址作為新設公司或分支機構的注冊地址，一旦租賃合同解除，承租人必定要尋找新的辦公場所，并辦理新設公司或分支機構的工商變更登記手續。那么，在這種情況下，合同雙方可以公平、合理地約定：將承租人辦理不再以出租物業為注冊地址的變更登記手續作為保證金的退還條件。

　　〖推薦條款13〗

　　本協議終止后，如果(1)乙方在整個租賃期限和免租期內遵守本協議(為避免疑問，應包括TheFifthSquare租戶裝修指南和TheFifthSquare租戶手冊)以及其他由甲方和/或物業管理公司不時制訂或修改的與公共區域、公共設施使用有關的規定，特別是已將出租物業恢復原狀并已交還，并(2)支付了一切應付的租金、物業管理費和任何其他應付費用、違約金、損害賠償金，并完成不再以出租物業為注冊地址的變更登記手續，甲方應在上述(1)(2)事項完成后的30工作日內無息退還乙方所支付的保證金。

　　十一、承租人逾期歸還出租物業的違約責任

　　在租賃期限屆滿或租賃合同提前終止后，承租人除了結清租金、物業管理費及其他費用之外，還負有按時歸還(包括清空)出租物業的義務。若承租人逾期歸還或逾期清空出租物業，則勢必影響出租人繼續向他人招租的目的實現。此種情況下，即使租賃合同約定出租人有收回出租物業的權利，但對于出租物業內屬于承租人所有的物品、設備，若無明確約定如何處置，對出租人而言則十分棘手。

　　為此，我們在代表出租人審查租賃合同的時候，通常會建議客戶在租賃合同中針對上述問題明確進行約定，即在承租人逾期歸還出租物業的情況下，將被視為自動放棄出租物業內的所有設備和物品的所有權或使用權，出租人有權自行處置。

　　〖推薦條款14〗

　　如果乙方未能在租賃期限屆滿或提前終止本協議之日起三(3)日內根據本協議第15、1條和第15、2條的規定歸還出租物業，甲方有權立即進入出租物業，更換出租物業的鑰匙和/或采取其它措施收回出租物業;甲方和/或物業管理公司也有權切斷對出租物業的水、電和空調供應等(在上述切斷期間，乙方仍應按照本條承擔支付租金、物業管理費及本協議約定的其他費用的義務)。甲方無論因租賃期限屆滿或提前終止而收回出租物業后，乙方留在出租物業內的任何物品、設施及設備(如有)的所有權或使用權將視為被乙方放棄，甲方可自由處置。在此情形下，乙方和/或任何其他第三方均不得對甲方提出任何追索，且就甲方因其處理前述物品、設施及設備被任何其他第三方提起任何索賠，乙方應向甲方補償并使甲方保持足額受償。此外，乙方應當向甲方支付其在租賃期限屆滿或本協議提前終止后因處置乙方的上述物品、設施及設備而發生的交通、存儲以及其它相關費用。

　　十二、裝修損失的認定

　　實踐中，在租賃合同解除的時候，裝修損失的賠償或補償往往成為合同雙方甚至法院都為之困撓的難題，其真正的難點在于裝修損失如何計算。如果租賃合同能夠對裝修損失的計算標準事先進行約定，無疑可以節省解決爭議的時間。否則，裝修損失只有依賴于合同雙方的舉證及評估機構的評估，由此將耽誤過多的時間以及引發更多的爭議。我們在審查租賃合同的過程中，無論代表哪一方，往往建議客戶在租賃合同中明確約定裝修損失的計算標準。

　　我們在〖推薦條款15〗中提出的裝修損失計算標準，是在參考了中國的財務會計制度及中國法院的相關判例、解釋的基礎上，而提煉出的一個簡單且相對合理的計算公式，有助于雙方在發生爭議時公平、快速的解決裝修損失問題。

　　〖推薦條款15〗

　　乙方應將裝修合同及發票、收據等證明裝修價值的文件復印件提供給甲方備份，作為雙方確定乙方裝修原值的依據。在本合同提前終止的情況下，除本合同其他條款另有約定外，本合同項下的對乙方裝修損失的計算標準為：即裝修損失=裝修原值÷租賃期限總月份×租賃期限所及剩余租期(不足一個月的，按1個月計)。

　　十三、通知與送達

　　在訴訟實踐中，原、被告雙方往往對往來函件進行反復的舉證和質證，只要沒有充分的證據證實一方已收到另一方發出的通知，就會矢口否認，這與其說是訴訟技巧，不如說是雙方防范風險的意識薄弱。我們在審查租賃合同的過程中，一般都會建議增加“通知和送達”條款，對通知的形式、送達的形式、送達的標準作出明確約定。

　　〖推薦條款16〗

　　根據本協議需要發生的全部通知，均須采用書面形式，甲方對乙方發出的發票、單據及其他通知，均以專人遞送或特快專遞形式按本協議所及出租房屋作為通訊地址發出;甲方的通訊送達地址為：***;如通訊地址變更，變更方應當提前以書面形式通知對方。通知如以人手交遞，則視為在交遞后立即送達，若以特快專遞方式發出，則以回執的送達或退回日期為準。

　　【結語】

　　限于篇幅，我們的解讀方向更接近于律師實務，而并未深涉理論。我們相信，任何一個審查要點及核心條款的展開都將是一篇字數可觀的學術論文。沒有了盡可能為客戶爭取合同利益的傾向，我們的解讀身份更接近于中立者。而作為律師，我們的身份往往不是中立的，或者說是不完全中立的。此時，如果您僅代表出租人或承租人，一定也會做出不同的解讀。期待能夠通過詳細租賃合同的簽訂，避免日后租賃雙方的爭議。

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