國際承包工程中的合同管理工作

國際承包工程中的合同管理工作

工程承包合同制在西方已經推行了一百多年，在我國則是近二十年的事。此前，國內的工程項目均在計劃體制的基建程序下運行；概算原則控制、變更洽商“秋后算帳”，預算超概算、決算超預算；拖期司空見慣，糾紛行政解決。這種方式客觀上放任了管理上的松懈，加大了各方的成本，也給國家造成了巨大的浪費。但在相對成熟的承包合同體制下，投資基本得到控制，工期較有保障，各方均在合同約束下不得不加強管理，承包商尤其竭力地控制成本以擴大盈利，工程的風險由各方比較合理地分擔�！　≡趨⒓訃�際承包工程的初期，我們比較關注和國外的施工組織、先進技術、工藝、標準系統等。隨著項目經驗的積累、業務的擴展、語言的不斷解決和管理層次的提高，我們逐漸認識到：公司具有實施幾乎任何大項目的實力，有些工程的組織和質量都很出色，但虧損和效益低比較普遍。中國公司在對外承包工程或國內的外資工程中大都負擔了較多的風險，犧牲或了可能的效益，客觀上也影響了國家的利益。　　土木工程的風險是不可避免的。但應由合同雙方合理地分擔，這個分擔的準繩和保障就是合同。在國際承包界已經形成了以合同觀念為基礎的日常管理制度和專業人員構成的成熟的合同管理體系。由于以往計劃經濟體制的習慣影響和語言能力、法律合同知識和實踐經驗和技巧不足的局限，中國公司在合同管理（包括計量計價和索賠）方面與國際市場的差距比在技術、工藝、組織和標準等方面要大，合同管理工作是中國承包商實施國際工程管理環節中最薄弱的一環�！　∮幸粋�項目的英籍監理組長在其向業主遞交的《竣工報告》中寫道：中國承包商似乎給當地市場帶來了一股新鮮空氣，他們只關心工程本身，缺乏合同、工程法知識，合同觀念淡漠，可能附加成本巨大，但又不進行有力的索賠，同時確定具有實施任何一個項目的財力和實力，這對于業主確實是極佳的選擇�！　∠旅娼Y合筆者的學習和工作中的實踐體會，談談國際承包工程合同管理幾個重要方面的工作和工作原則：　　一、精確界定合同工作范圍和計量計價　　在西亞一個公路項目，業主和監理工程師以工地指令迫使我承包公司加修8.5km，四車道22m寬的公路，當時項目組沒有仔細，更沒有堅決反駁，工作內容大大超出了原合同范圍，造成了巨大損失�！　∥覀兊捻椖抗芾碚咄ǔＨ狈�對合同規定的工作范圍的認真研究，忽視附加工作和額外工作的本質區別。有些人甚至習慣性地認為業主和監理下達指令的工作不能不執行。實際上對于額外工作，承包商并沒有義務一定執行，而需要重新協商、定價、并可以堅持重新簽約；對于附加工作，也應區別幾種不同情況，判定是屬于合同清單已列的工作，還是合同清單未列出但又在合同范圍內的。對于后者，應該定新的單價，核定新單價時，根據不同情況又有多條原則，這些原則在FIDIC或I……C.E及其它標準合同中通常都有比較明確的規定。附加工作和額外工作的區分在于判定該工作是否為原合同所必要的，沒有這部分工作，原合同范圍內的工程是否可以發揮預期的作用�！　∵�有一個項目，在竣工后又接受了一項變更令，在已完工的公路項目一端改造26km路面，而且使用原項目的單價。很顯然這是一項額外工作，沒有它，原項目已可以發揮預期作用。而且這種追加又不是利潤豐厚使承包商志在必得的，這種變更令沒有執行的必要。況且，根據合同解釋原則，在養護期開始后，工程師已無權下達變更令�！　≡诰�確劃定工作性質后，應周密地進行計量計價工作。這當中要諳熟合同規定的各種計量計價規則并靈活運用�！　∫皇�，要將所有工作完整地計量，這里應注意國內、外不同標準、體系計量計價原則的差別；　　二是，注意邊緣問題、變更問題，盡管多結算。如：有的合同計價規定本身有不嚴密之處，與施工實際環節有出入，有些工序未包含在工作描述中（或者由變更令VO引起新增的），這部分工作就應該單獨計量，甚至調整新的單價。有的承包商對計價規則和清單描述理解不清或經驗不足，投標時說不準，項目進行中還拿不準某一項工作與清單中的哪一項對應。這樣出現結算額大大低于合同額的情況就不足為怪了，當然，如果低到一定比例，根據合同還可以調價，那是另一種情況�！　�對已完工作的計量結果要及時計入月帳單，特別是對變更的工作內容。有些私人業主就是以拖延對變更的計量來降低對承包商的同期付款額。計量計價工作還應包括：合同規定的對單價和總價的調整；由于附加工作、延長工期及不利的現場條件造成的附加成本；合同規定的人工、材料漲價補償；后續立法造成的附加成本等。計量計價是一項專職的專門工作，如在英聯邦地區及香港等地稱Quantity Surveying，簡稱Q.S.，有專門的學會，在大學有相應的系和專業，與我們傳統的預算、統計概念有較大差異，在這項工作上的差距直接影響到項目的效益�！　�二、工程變更的索賠　　一項大的土木工程總要有變更，因此也總是存在著索賠的可能。在國際承包工程中經常遇到業主和監理工程師硬將事實上的變更工作擠入原工程清單中舊科目和單價的情況，或是只發出口頭指令，卻不以書面確認，使承包商蒙受損失。在這種情況下我們應該目光敏銳、及時發現，據理力爭，及時書面確認變更令，確認計價方案。只要是監理工程師指示的施工、次序或質量要求、標準的改變，即便沒有變更令，根據合同解釋原則，也可以視為可推的變更令。我們在工地大量要處理的是工程變更，我們經常在項目結束發現虧損后一攬子提出的索賠，其內容有很多是應在發生當時以工程變更處理的。即便是總價合同，有時也允許計量設計變更并隨之調價。如果盲目擴大索賠的范圍，反而會使問題復雜化�！　∮幸环N特殊情況值得特別注意：一般合同均規定當有效合同價增加或減少一定比例（FIDIC第四版為15%）時，合同總價可以相應調整。但有的項目因工程變更工程量減少，最后總價本應達到合同規定的范圍而得到補償，工程師和業主故意以變更令V.O.，增加一些工程，并誘以優惠的單價使承包商就范。而這部分工作累計入計量結果后，承包商就失去了獲得巨額補償的機會。識破諸如此類的手段并拿出有效的對策，這也是合同管理工作的任務之一�！　∷髻r是對附加成本的追索，應在干擾、延誤、變更、違約或勘察特殊事件造成損失時，及時發出通知，并嚴格地納入月計量結算的軌道，違反合同中的程序規定可能會導致喪失權力或大打折扣。索賠是當今國際承包商保持生存的必需手段，是日常管理行為。索賠不是傷面子、礙面子的事；不索賠或做不好索賠倒真會被對方輕視。秋后算帳的索賠通常陷入被動。曾有個項目在初驗后，提交了一攬子索賠，由于領導更替、調動和重視不夠，一直拖到業主與銀行貸款協議的最后期限將至，談判地位很差，只得忍痛割舍許多本年很有希望的科目。　　完整的同期記錄、及時按合同要求發出通知是索賠成功的重要前提�！　�三、延長工期的罰款　　有一些兄弟公司曾被巨額罰款，但仍有不少人缺乏嚴格的工期觀念，不在乎進度落后于計劃，更在乎造成延期要求的事件（非承包商方面的原因）發生時，及時整理和提出延期要求，而是到將要罰款的時日才著手開始申請；總以為只要心里有數，知道不是由于自己原因造成的就一廂情愿地認為會平安無事�！　∫话愕膼毫犹鞖獠荒軜嫵裳悠诘睦碛�，非承包商自身造成的延誤才可能被批準延期。這當中又分為可原諒但不獲賠償的和可原諒又可獲賠償的延期。所以，延期不只是免除罰款，還是經濟補償的來源之一，有時還可能成為調整單價的理由。工期延長也是常規索賠的目標之一。延期要求也是隨事件發生一次一次提出來的，也不應該一攬子“秋后算帳”。　　如果工程由于業主或工程師的原因拖了期，而業主又要求在原定工期內完工，承包商為此投入了新的超過投標預算量的資源，這就會構成加速索賠的動因，如果沒有嚴密的論證和祥實及時的資料、同期記錄、申請文件及批準等，就常常加了速而得不到賠償，替業主承擔了他應承擔的風險。值得一提的是，承包商在投標時應正式提交預計的資源投入和生產效率等資料并得到確認，為日后對比、索賠埋下伏筆�！　�四、現場條件及其變化　　一承包公司在打樁時遇一巖層，項目組絞盡腦汁，變換多種方法，曠日持久，最后終于自己加工設備把樁壓了下去。而由此產生的延誤，采取附加措施動用的人工、材料、設備及勘察損失就都被默默地“消化”了。經事后考察，原標書提供的勘探資料上標明這一深度應為粘土層。土木工程中不利的現場條件和條件的改變很常見，但這種風險應被合理的分擔。業主通常會在合同中寫入免責條款（如現場確認書中的描述等）或把勘探地質材料報告作為非正式文件。但這并不能真正將風險轉移給承包商，從法律上說尤其如此。盡管咨詢工程師一般都要“捍衛”原地質報告以維護其聲譽，說這種條件承包商應合理地預見到，這確實會給承包商帶來一定困難。只要承包商認真進行了現場考察，周密地估計、預測現場條件達到合理的程度，在極不利條件出現或原文件所述有重大改變時證明：這屬于與圖紙和勘探資料之中所描述的條件有本質不同的現場條件；或合同中未做描述，但即便有經驗的承包商也無法合理地預料，由此產生的工期延誤和附加成本就要由業主負擔�！　≡谶@類情況出現時，如不及時談判、確定、并提出工期成本索賠要求，將是合同管理工作的失誤。　　五、加強合同管理措施，抑制不公正行為　　中國承包商是公認的“鴿派”，這與合同觀念薄弱，合同管理水平低有很大關系。一些監理工程師或業主行為不公正，若不遇抵抗，則變本加厲。有的業主將額外工作借監理之口下達給承包商去完成而不想付款；有的咨詢工程師故意不下書面指令使工作完成后查無對證。而我方由于合同管理不成熟，經常出現檔案不全，往來函件、帳單無簽收、無登記，現場工作無同期記錄及簽認等情況，被人鉆了空子，吃了虧還說不出來�！　∮腥苏J為國際工程標準合同看起來上下左右都有限制承包商的，其實這有失偏頗。因為標準合同即使有偏袒一方的傾向，也總是約束雙方的。承包商與業主的地位都是客觀的，關鍵看自己如何利用合同賦予的權力。比如說，合同規定由監理工程師負責核批結算帳單，然后由業主付款。業主、監理的地位固然優越，但若業主未能在規定時間內付款；或監理工程師在帳單簽收后規定的期限內未核批，那就是違約。承包商盡可以理直氣壯地指出，并索賠延期付款的利息，嚴重的還有權停工、要求仲裁或提出終止合同等。　　從合同上說，承包商必須執行工程師在合同范圍內的所有指令；但同時，他可以不執行超出工程師授權范圍的指令。對于合同范圍內的指令，他也有提出計量計價要求的權力，尤其是對工程變更。如果工程師無視合同規定的計量計價程序，不經與承包商商議而諸事自己說了算或對變更不予計量，又屬于違約行為�！　∮械墓こ處熈晳T發口頭指令而不予計量，承包商可以即以書面確認并申請計量計價，按合同規定（FIDIC和I .C.E都是這樣）如工程師不書面否認，在規定日期后（七日、十四日等）屆時生效，如此辦理，上述行為收斂�！　∮械墓こ處煘楸苊飧郊映杀�，保持預算不突破，當工程情況變化需要采取附加措施時不明確下指令，而是建議承包商如此這般。如果這種情況不是有經驗的承包商可能合理預見到的而附加措施又是執行合同所必需的，根據原則解釋合同的默示條款（Implied Term），工程師必須及時做出指示，否則又是違約，可以索賠。　　經驗表明，外國咨詢工程師并非個個是合同高手，有些甚至在本專業也不是高手；有人還帶有種族歧視等陰暗心里。只要我們以合同為依據，以法律為準繩，有理、有利、有節地堅持合管理，是可以抑制那些不公正行為，使工程風險合理分擔，使項目正常實施的�！�　六、停工、仲裁和終止合同　　在國際承包工程實施過程中，由于客觀的原因或合同某一方原因導致暫停施工的情況并不罕見，嚴重的可能導致終止合同�！　�暫�？赡苁怯蓸I主或其授權工程師指令的，也可能是由于特別緊急狀況所迫。還有一種情況是承包商提出的。　　這在FIDIC第三版及以前版本和I .C.E第五版及以前諸版都是沒有的。FIDIC第四版69.4條規定當業主不按規定期限支付工程款而使承包商財源枯竭，無法繼續施工時，承包商可主動提出暫停施工或放慢施工進度�！　”M管在國際工程實踐中，承包商提出暫停施工的權力有限，但我個人認為應充分利用這個權力以擺脫被動局面。例如：有一個項目，業主財政緊張，在支付上嚴重違約又無力改變，我承包公司舉棋不定，勉強墊資支撐近一年，最后還是提出了暫停，而這個項目二年后才復工。回頭來看，長期墊資還不如及時停工。　　在業主違約的情況，果斷暫�；蛞越K止合同相威脅，對公司特別重要（終止的具體提法和策略應聽取律師或專家的意見）。因為對于信譽本身就不太好的業主，“綏靖”可能導致更加被動�！　≈俨猛ǔ２槐徽J為是好的糾紛解決途徑，但如果明知勝算較大，而且金額巨大，卻無處講理，另無他路，也該嘗試。在中國家，“工程師”通常被指定為業主的某一官員，而且監理工程師在合同中的身份只是“工程師代表”。這樣，在合同管理實踐中，我們應充分利用工程師的爭議調解權，還可以通過業主來制約監理工程師的某些不公正行為�！　≌�式仲裁前一般會先進行調解，有的國家和地區還有專門的調解機構。找一個中間機構來調解，如土木工程師協會等，出于聲譽等各方面因素，一般會比較公正，也得多。這時，聘請法律顧問、請著名律師出書面意見，引用所在國訴訟和仲裁安全，及時提到的仲裁威脅都是有效的手段。在這些綜合措施下，一般顯失公平的業主或工程師就開始退讓了�！　×硗庵俨没蛘{解也并非一定要對整個合同，而可以就某一項索賠或某一個，如不可預見的不良現場條件的判定等�！　】傊�，為了比較公正、合理地解決合同糾紛，應利用各種可以利用的方式和手段。綏靖的代價往往是利益。　　仲裁的裁定是否可在所在國依法生效，也是我們采取行動前必須的重要法律問題。　　加強和提高合同管理水平對于提高項目經營管理水平和國際承包工程項目的效益，都有重要作用。合同管理與其它工程管理環節絲絲相扣、互相。有些索賠提不出來，是因為成本核算精度不夠；沒有實施計劃管理，許多延誤就無法證明等。改進和加強合同管理工作是中國承包公司共同面臨的問題。　　七、如何改進合同管理工作　　第一，普及和加強法律觀念、合同意識�！　》彩聫暮贤�規定的責權利出發去考慮，項目負責人應時時牢記合同管理貫穿項目始終的原則，即便是做具體工作的工程師也應把技術問題與合同條款聯系起來考慮，以技術方案在合同上的影響經濟效益作為評價可行性的重要指標。比如打樁遇到不良地質情況，應在準備技術方案的同時，是否已超出了合同規定的情況；是否需動用超出預定方案的資源已并應告知合同管理人員，看是否屬于業主應償付的情況�！　№椖拷M碰到天災人禍或其它特殊情況，應同時想到保險公司是否應賠償，業主應負什么責任。在著手處理時及時做好記錄并按時按既定方式向有關部門通知并提供有關的資料表格。其中某一步驟的不完整或不合理規定都可能影響風險的分擔和承包商全部權利的實現。　　合同和法律觀念還涉及到簽收發文、分類檔案系統、同期工作記錄和簽認、書面證據和及時確認口頭指令等等。這當中應避免可能由于因襲老經驗和按習慣做法而忽視合同法律原則的情況。比如：不少人認為工程承包合同是協議簽字后才生效的，但實際上按照合同法的原則，一個報盤（要約）被無條件接受（即承諾）時，合同就約束雙方了。也說是說，從收到中標通知書起投標人就成為合同中的“承包人”了。從這個時刻起，業主有什么行為違背合同精神，就可以視為“違約”了�！　〉诙�，設置專人或組負責合同管理。編制有關規程、手冊，使合同管理程序化、制度化。　　在國際上，合同管理知識是項目管理人員的必備知識，并沒有負責計量的Q.S專門歸口管理。這種人學過工程，還學過法律，有合同管理的專門知識和經驗，對合同的理解、解釋、執行、糾紛等決策都要聽取他們的意見。這些人利用已成熟的制度有效地進行合同管理，保證了對合同正確理解、對已完工程的正確計量，對額外工作的準確判斷和對額外成本的索償。大的問題出現時，再聘請合同專家和律師加盟�！　∵m當雇傭專業的合同管理和索賠公司也是應該考慮和比選的方案和選擇，在許多情況下不是值得的：從、借鑒、提高的角度來說，尤其如此�！　♂槍ξ覈�公司合同管理普遍偏弱的情況，建議多進行一些普及和研討活動，特別是由有關專家編寫出可操作的規程、手冊等，再在實踐中不斷豐富、完善。同時，應爭取設專人或小組專職或側重合同管理，從合同角度影響和參與決策。項目簽約、開工、接受變更令、停工、復工、糾紛都應盡量征求專門人員的合同管理意見，以避免項目在合同管理上失控�！　『贤�原文一般看起來冗長、繁瑣，譯文更是費解，但這是執行項目的“法則”，非詳細考究不可。事實上真正用的時候，常常會發現它并不夠詳細、不名周全。如果能參與國外的做法編寫一些簡明表格、規程等，會有助于項目管理人員在進行合同管理時、執行。　　我國的國際承包工程事業雖然起步較晚，但伴隨著改革開放的進程，發展迅猛。已有多家中國承包公司列入美國ENR工程新聞雜志“世界最大的250家承包商”的排行榜，開始在國際承包界嶄露頭角。但仍應看到，中國承包公司在合同管理工作上與國際市場的差距客觀上起到了限制和阻礙承包事業發展的消極作用，也大大影響了整體經濟效益。這與國內工程建設項目的管理體制、管理水平的現狀和發展是密切相關的。我國的國際承包工程應積極培養合同管理的外向型人才，開展對合同管理的和實踐的研究；不斷汲取、引進國外先進的體制和做法，不斷提高合同管理和項目管理水平。這樣，不僅能加快我國承包工程事業的發展，對于帶動國內工程市場的發育、項目管理體制的健全和項目管理水平的提高，從而為國家創造更好的經濟效益，也會起到積極的促進作用。

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