中國有企業業立法趨勢簡析

中國有企業業立法趨勢簡析

摘　要:研究我國企業立法的發展現狀和趨勢.文中指出,傳統的企業立法尤其對于國有企業,著重點在于所有權和經營權的分離,將來的企業立法將以新的產權及其治理運作制度為重點,目前主要是表現為過渡性質的雙制度.關鍵詞:企業立法;產權;國有企業
解放后,我國企業立法可以劃分為3個階段:即1978年以前;1978至1992年;1992年至今.它大體經歷了從一些規范政策到部分法律和法規,再到一整套法規和政策的發展過程.目前,處于“雙制度”階段.1　我國企業立法的關鍵題目1.1　兩權分立的企業立法指導思想所面臨的題目　　改革開放初期,在企業立法的指導思想上,主要取向是兩權分立.1984年《中共中心關于經濟體制改革的決定》中提出,通過“所有權和經營權適當分開”,使企業“成為自主經營、自負盈虧的社會主義商品生產者和經營者,具有自我改造和自我發展的能力,成為具有一定權利和義務的法人”.1987年10月25日黨的十三大報告《沿著中國特色的社會主義道路前進》中明確地提出按照“兩權分離”的原則搞活全民所有制企業,要使用法律的手段和“契約的形式”.我國于1988年4月13日通過了《全民所有制產業企業法》,其靈魂是“兩權分離”,具體實現形式是“以企業承包制為主的多種經營制”.1992年頒布的《全民所有制產業企業轉換企業經營機制條例》是這種原則的細化.然而,這種立法的結果并不是令人滿足的,由于一些關鍵題目并沒有解決.比如,企業法賦予的經營權難以落實,破產法難以實施,國有資產流失嚴重,企業缺少活力等.　　應當從法理角度分析這種立法指導思想的得失.企業承包經營制的本意是通過合同的方式,分離所有權和經營權,使企業與國家的行政治理關系變化為同等民事關系,使企業自主獨立,從而激發企業的活力.但是,“發包方”是代表國家的行政機構,它具有行政主體和所有權主體的雙重身份,握有行政權力和所有權權利,并履行行政治理和占有、使用、收益、處分國有財產的雙重職能.行政權是以命令服從為基礎的縱向等級控制權,而所有權是以同等、自愿、等價、有償為基礎的橫向同等民事權.當雙重身份都集中到當事人一方身上時,就使得所有權的性質行政化.企業假如與既是財產的所有者,又是企業的行政主管部分的主體簽訂合同,實際上不是民事同等主體之間的契約關系意義上的協議,因而企業不可能是獨立的主體.所以激活企業的可能性是非常有限的.實際上也是如此.1.2　建立現代企業制度的核心是產權題目　　在實踐和理論探索中,針對兩權分立的企業立法指導思想產生的題目,出現了一種新的企業立法指導思想——兩權合一,即企業享有投資者的投資形成的獨立的法人財產權.這種獨立的產權的形成,不是企業直接被行政機關領導,也不是通過債權關系實行承包等,而是通過法定財產的轉換,也就是出資來實現的.投資者享有股權,而企業本身享有獨立的產權.　　假如不是按照企業的財產所有權性質,而是以企業的組織形式為標準分析企業制度,以企業的資本形態和出資責任分析企業及其行為,那么,企業中有股東、有股權、有股本或者股份,核心就是誰出資、誰負責任.從財產關系來看,任何財產必須同時體現為財產權利.財產權和財產是一個事物的兩個方面,作為財產的一種形態的資本也是如此.股權就是股東對其投進企業的資本所享有的權利.股權不是所有權,也不僅是經營權.從《公司法》看,股權的內容主要的是資產收益權、重大決策權和選擇經營者的權利.投資者的投資形成一個獨立的法人,這個法人所擁有的財產形成一種財產權,這種財產及財產權與投資者資本及股權相比性質有了變化,運用機制有了變化.這就是說,股權在性質和運作上既不同于所有權,也不同于經營權.企業的產權也是如此.　　一般財產進進企業,成為資本,成為追求利潤的財產.這種財產體現為一種特殊的權利,對出資者而言就是股權,對企業法人而言就是法人財產權,簡稱產權.產權明晰、建立公道的產權制度,對企業立法而言是重要題目.1.3　弄清產權概念的基本內涵　　現代產權概念有以下主要內容:　　(1)產權是追求效益最大化所作的制度安排.美國經濟學家科斯舉過這樣的一個例子:新發現一個巖***,它的所有權人是誰?是發現巖***的人,是巖***進口處的土地所有者,或者是巖***頂上的土地所有者,這是一個財產法決定的題目.而巖***將用于儲存銀行帳簿,還是作為自然氣儲存庫,或者養殖蘑菇,這在一般情況下取決于使用者付出用度的多寡,這是資源的產權的題目.所有權決定物的占有者和收益,產權決定物的使用者和使用的途徑與方式.　　現代企業法律制度賦予出資者的所有權以股權權益,賦予企業法人以企業資產的產權權益.這樣就形成了企業資本所有權和企業資產產權互補型的財產和權利結構.　　(2)產權是人們對生產要素的使用,或者經營的一種行為權利.在現代企業制度下所有權和經營權分離的企業模式中,作為生產要素的價值形態——資本,是出資者的所有權的象征.在企業中,資本的所有權就轉化為股權的存在方式.作為生產要素的使用價值形態——企業的資產,則以產權的形式回屬于企業法人,由企業法人承擔起經營職能.在獨資或者合伙企業中,所有權和經營權是合一的.由于資本的根本特征在于在運動中增值,所以產權的意義遠大于所有權的意義,二者的職能是涇渭分明的.產權的價值在于它能夠提供使用或者經營的行為權利.　　(3)產權是對不同的經營主體之間的權益關系進行界定和調整的制度規范.產權的起源根本上是資源的稀缺性.產權規范本質上是一種行為權利的規范,是對人們行為的邊界的規范.產權行為的實施往往會導致降低他人使用資源的能力,所以會產生產權的沖突.解決這種沖突的原則,按照科斯的說法應該是兩個:社會效益最大原則和交易用度最小原則.產權的立法應該有這方面的規定.　　(4)產權是由占有權或者虛擬占有權、使用權、處分權、收益權等基本權能組成的權利集束.產權不是單一的,而是一組權利.核心是使用權或者經營權.在獨資和合伙企業的制度下,產權的基本權能表現為直接的占有權.在公司形式下,所有者和經營者分離,資本的價值形態和實物形態相分離.所有權主體占有資本的價值形態——股權,產權主體占有了資本的使用價值形態——企業的資產,因而產權主體的占有是一種虛擬的占有.四種基本權能是緊密相連的:沒有收益權,產權主體就失往利益激勵的動力;沒有使用權,企業就無法運營;沒有處分權,就會造成資源的閑置與浪費;沒有占有權或者虛擬占有權,其它產權就無法正常操縱.所有權和產權是有區別的. 　　產權題目是現代經濟發展中的一種新情況,需要我們在理論上的創新和實踐上的探索.產權明晰、權責一致是企業立法的基本原則,是一個核心題目.2　對我國企業立法的前瞻　　根據公平、開放、競爭的市場經濟的要求,應以資本形態和出資人責任為標準對企業進行分類,改變傳統的關于企業和產權的觀念,在此基礎上構筑我國企業立法的框架.按照《中共中心關于“九五”計劃和2010遠景規劃》的建議,將來國有特大型企業將走團體化、控股公司的道路;國有大中型企業將向公司制轉軌,改造成為有限責任公司或者股份有限公司;集體企業、國有小型企業,將通過吞并、拍賣、承包等方式,走股份合作制道路;私營企業和集體企業,將以合伙或者獨資來劃分.未來的企業立法將不再存在雙制度,企業的分類標準也將是單一的,即按照資本形態和出資人責任劃分企業類型.這也是按照國際慣例,以《公司法》、《合伙企業法》、《獨資企業法》、《股份合作企業法》的規定建立的主體框架.在不久的將來,我國企業立法的主要工作將有以下幾個方面.

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