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我國他物權(quán)制度的重新構(gòu)造
他物權(quán)，是權(quán)利人依法對他人所有之物享有的限制性物權(quán)，它與自物權(quán)相對應(yīng)，二者共同構(gòu)成了民法中完整的物權(quán)體系。他物權(quán)制度萌芽于奴隸社會，形成于羅馬法時(shí)期，至近代而趨于完備，它基本上適應(yīng)了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，為當(dāng)今社會中普遍流行的做法——利用他人財(cái)產(chǎn)組織生產(chǎn)經(jīng)營，最大限度地發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的社會經(jīng)濟(jì)效益——提供了法律規(guī)范。改革開放以來，我國在他物權(quán)制度建設(shè)方面的缺位狀況開始得到改變，但仍不理想。今天，借鑒古今中外的立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國的具體情況，重新構(gòu)造包括用益物權(quán)（地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)等）和擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等）在內(nèi)的中國式他物權(quán)體系，是社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求，也是我國社會主義法制建設(shè)的一個(gè)重要內(nèi)容。作者楊立新，1952年生，副教授，最高人民檢察院民事行政檢察廳工作人員；尹艷，女，1969年生，中國人民大學(xué)法學(xué)院民法專業(yè)博士研究生。
在市場經(jīng)濟(jì)日益發(fā)展的當(dāng)今世界，各國立法都越來越重視民法中他物權(quán)制度的法律調(diào)整作用，并且積極加強(qiáng)他物權(quán)的立法建設(shè)，使之能夠適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。我國立法也已經(jīng)擯棄了將物權(quán)歸結(jié)為單一所有權(quán)的傳統(tǒng)做法，初步建立了他物權(quán)的體系。筆者認(rèn)為，我國現(xiàn)行的他物權(quán)制度仍然存在著某些缺陷，因此有必要在認(rèn)真研究的基礎(chǔ)上對其進(jìn)行重新構(gòu)造。
一
按照近、現(xiàn)代民法觀念，他物權(quán)是物權(quán)的有機(jī)組成部分，與自物權(quán)即所有權(quán)相對應(yīng)，二者共同構(gòu)成完整的物權(quán)體系。
我國民法學(xué)界在他物權(quán)概念的界定方面沒有原則分歧，但不同的學(xué)者所強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)各不相同。一種是強(qiáng)調(diào)他物權(quán)是對所有權(quán)人的財(cái)產(chǎn)所享有的物權(quán)，認(rèn)為他物權(quán)是“根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定，由他人對所有權(quán)人的財(cái)產(chǎn)所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利”［（1）a］；另一種是強(qiáng)調(diào)他物權(quán)相對于所有權(quán)所具有的派生性，認(rèn)為他物權(quán)是“指在他人之物上設(shè)定的，即由所有權(quán)所派生出來的物權(quán)”［（2）a］；第三種是強(qiáng)調(diào)他物權(quán)的限制性物權(quán)屬性，認(rèn)為“此等權(quán)利，以所有權(quán)的一定權(quán)能為內(nèi)容，為所有權(quán)上之負(fù)擔(dān)，而限制所有權(quán)，故稱為限制物權(quán)。又均系在所有人之物上所設(shè)定之權(quán)利，故又稱他物權(quán)”［（3）a］。
為他物權(quán)下一個(gè)準(zhǔn)確、科學(xué)的定義，并非易事。以上三種表述雖各有特點(diǎn)，但亦各有不盡如人意之處。
我們認(rèn)為，他物權(quán)是指權(quán)利人根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定，對他人所有之物享有的以所有權(quán)的一定權(quán)能為內(nèi)容，并與所有權(quán)相分離的限制性法定物權(quán)。這一定義概括了他物權(quán)的如下法律特征：
1.他物權(quán)是在他人所有之物上設(shè)定的物權(quán)。這是他物權(quán)與自物權(quán)之間最本質(zhì)的區(qū)別。他物權(quán)不能也毋需在自己所有之物上設(shè)定，離開他人所有之物，他物權(quán)便無法存在。
2.他物權(quán)是派生于所有權(quán)而又與所有權(quán)相分離的物權(quán)。他物權(quán)是所有權(quán)的派生之權(quán)，并非是完全獨(dú)立的民事權(quán)利。它是根據(jù)對所有權(quán)所設(shè)定的債權(quán)而形成的，而且來源于所有權(quán)，故所有權(quán)可稱為母權(quán)，他物權(quán)可稱為子權(quán)［（4）a］。同時(shí)，他物權(quán)是在所有權(quán)權(quán)能與所有權(quán)發(fā)生分離的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的民事權(quán)利，即指非所有人在所有人的財(cái)產(chǎn)上享有占有、使用或收益權(quán)，以及在特殊情況下依法享有一定的處分權(quán)［（5）a］。因而，這種物權(quán)具有相對獨(dú)立的性質(zhì)。
3.他物權(quán)是受限制的物權(quán)。在一般情況下，他物權(quán)只是以所有權(quán)的一定權(quán)能為內(nèi)容，仍受所有權(quán)的支配，不能完全任意行使；即使是以所有權(quán)的占有、使用、收益和處分四項(xiàng)權(quán)能為內(nèi)容的他物權(quán)，也必須受所有權(quán)的支配。
4.他物權(quán)是依照法律規(guī)定或合同約定而并非自由發(fā)生的物權(quán)。依照法律規(guī)定的他物權(quán)有留置權(quán)等，依照合同約定的他物權(quán)有抵押權(quán)、典權(quán)等，它們無疑都是法定物權(quán)。
馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，法律并非憑空產(chǎn)生，而是“根源于物質(zhì)的生活關(guān)系”［（1）b］，它“只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已”［（2）b］。他物權(quán)的歷史演進(jìn)過程證明了這一論斷的正確性。
在原始社會，原始人在以血緣關(guān)系為紐帶的人群中生產(chǎn)和生活，“每一個(gè)單個(gè)的人，只有作為這個(gè)共同體的一個(gè)肢體，作為這個(gè)共同體的成員，才能把自己看成所有者和占有者”［（3）b］。這個(gè)時(shí)候當(dāng)然不會有什么他物權(quán)的存在。后來，隨著私有制的發(fā)展和原始社會為奴隸社會所取代，調(diào)整、規(guī)范奴隸主私有制經(jīng)濟(jì)的法律也隨之出現(xiàn)，它確認(rèn)了奴隸社會的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和一些簡單的、具體的他物權(quán)。在3700多年以前兩河流域的古老成文法中，就有用水淹沒他人田地應(yīng)當(dāng)賠償損失這種類似于地役權(quán)的規(guī)定�！稘h穆拉比法典》規(guī)定土地歸王室占有和公社占有，耕地分給各家使用，使用者必須交納賦稅并負(fù)擔(dān)勞役，允許各家世襲這種土地使用關(guān)系。這種土地使用關(guān)系，就是早期永佃權(quán)的萌芽［（4）b］。當(dāng)然，在奴隸社會早期的簡單經(jīng)濟(jì)關(guān)系中，不可能形成較為完備的他物權(quán)體系。
他物權(quán)體系形成于羅馬法時(shí)期。在羅馬帝國的商品經(jīng)濟(jì)有了長足發(fā)展的背景下，羅馬法成為“以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式”［（5）b］，“它差不多完滿地表現(xiàn)了馬克思稱為商品生產(chǎn)的那個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的法律關(guān)系”［（6）b］。事實(shí)正是如此。為了滿足社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)展的客觀要求，羅馬法創(chuàng)設(shè)了較為完備的他物權(quán)體系，使之與其他法律制度一道，構(gòu)成了“商品生產(chǎn)者社會的第一個(gè)世界性法律”［（7）b］，以至后來的一切法律都不能對它做任何實(shí)質(zhì)性的修改。羅馬法認(rèn)為，他物權(quán)是積極地創(chuàng)設(shè)在他人之物上的權(quán)利。它充實(shí)了物權(quán)的內(nèi)容，同所有權(quán)一起，充分保護(hù)了羅馬法時(shí)期的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，并成為擴(kuò)大所有權(quán)的一種救濟(jì)制度［（8）b］，為后世所長期效仿。在羅馬法中，最重要的他物權(quán)是役權(quán)，包括人役權(quán)和地役權(quán)，其他還有永佃權(quán)、地上權(quán)、用益權(quán)和使用權(quán)，這些都屬于用益物權(quán)，體現(xiàn)的是非所有權(quán)人與所有權(quán)人之間的用益關(guān)系，是典型的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與其權(quán)能相分離的形式，這種分離形式適應(yīng)了商品經(jīng)濟(jì)要求擴(kuò)大所有權(quán)、擴(kuò)展財(cái)產(chǎn)使用價(jià)值的客觀需求。羅馬法中的質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)、留置權(quán)則屬于擔(dān)保物權(quán)，這些通過在他人所有之物上設(shè)置的權(quán)利保障了商品交換等動態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的正常流轉(zhuǎn)和債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
他物權(quán)的完備時(shí)期始于《法國民法典》的誕生。為適應(yīng)自由資本主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，《法國民法典》把剛剛誕生的現(xiàn)代社會的經(jīng)濟(jì)生活“譯成”司法法規(guī)的語言，使它“成為典型的資產(chǎn)階級社會的法典”［（1）c］�！斗▏穹ǖ洹吩诘诙怼柏�(cái)產(chǎn)及對于所有權(quán)的各種變更”中，詳細(xì)地規(guī)定了用益物權(quán)，包括用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)、役權(quán)和地役權(quán)，在第三卷“取得財(cái)產(chǎn)的各種方法”中規(guī)定了質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)，即擔(dān)保物權(quán)。這兩部分相輔相成，構(gòu)成了法國法的完備的他物權(quán)體系。
如果說《法國民法典》是典型的自由資本主義時(shí)期的民法典，那么反映壟斷資本主義市場經(jīng)濟(jì)的民法典則應(yīng)推《德國民法典》。美國學(xué)者認(rèn)為：“在所有的民法典中，最系統(tǒng)，邏輯最為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊徊慨?dāng)數(shù)《德國民法典》�！保郏�2）c］《德國民法典》沿襲了羅馬法的優(yōu)良傳統(tǒng)，借鑒了《法國民法典》的編纂經(jīng)驗(yàn)，采用了先進(jìn)的立法技術(shù)，充分適應(yīng)了資本主義壟斷市場經(jīng)濟(jì)的需要。它創(chuàng)設(shè)了將用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)統(tǒng)一規(guī)定為他物權(quán)制度，并將其置于物權(quán)體系之中的新體
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