被開除要付違約金嗎？

被開除要付違約金嗎？

　　網(wǎng)友毛毛：

　　我初進(jìn)公司簽訂合同，被告知先簽字后蓋章目前無證據(jù) ，但蓋章內(nèi)容是：辭職和被開除均須付違約金！我由于去年身體不好向公司請(qǐng)3個(gè)月假均有請(qǐng)假單 ，但公司方面以請(qǐng)假超過1個(gè)月為由將我開除，且要求我賠付違約金，并要挾不賠付便要起訴我。我目前尚未工作，無力償還，請(qǐng)盡快給我回復(fù)，以解困擾，不勝感激！

　　答復(fù)毛毛：

　　“請(qǐng)假超過1個(gè)月為由將我開除？”從這句話中筆者就可以看出很多人對(duì)于什么是開除還不是很了解。首先很有必要來解釋一下我們常常遇見的單位對(duì)于員工的處分手段——開除、除名，它們之間有什么區(qū)別：

　　開除，是對(duì)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律、屢教不改、不適合在單位繼續(xù)工作的勞動(dòng)者，勒令其離職的一種行政處分，即開除廠籍或公職。用人單位因職工違紀(jì)而解除勞動(dòng)合同，不是對(duì)職工的一種處分，僅僅適用于以下幾種情況：被判處徒刑且已經(jīng)服刑，但處以管制或緩刑的除外；勞動(dòng)教養(yǎng)后，三年內(nèi)連續(xù)犯罪的或逃跑后五年內(nèi)又犯罪的；留用察看期間，表現(xiàn)不好的。在給予行政處分時(shí)，可給予一次性罰款。但是，開除必須由廠長經(jīng)理 提出，經(jīng)過職工代表大會(huì)或職工大會(huì)討論決定，并報(bào)告企業(yè)主管部門和企業(yè)所在地的勞動(dòng)或人事部門備案。開除時(shí)間以作出開除決定的時(shí)間為準(zhǔn)。

　　除名，是對(duì)無正當(dāng)理由曠工超過一定期限的勞動(dòng)者，將其從勞動(dòng)者名冊(cè)中刪除、終止勞動(dòng)關(guān)系的一種行政處理。它不屬于行政處分。依據(jù)國務(wù)院《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》，除有不可抗拒的因素影響，職工無法履行請(qǐng)假手續(xù)外，職工不按規(guī)定履行請(qǐng)假手續(xù)，又不按時(shí)上下班，經(jīng)批評(píng)教育無效，連續(xù)曠工時(shí)間超過十五天，或者一年內(nèi)累計(jì)曠工時(shí)間超過三十天，期間應(yīng)當(dāng)扣除休息日和法定休假日。

　　可見開除和除名有著很大的區(qū)別。并且開除是過去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)國營企業(yè)的老做法，在現(xiàn)在已經(jīng)很少能用上了。如今單位一般都是用除名的手段，所以現(xiàn)在人們所說的開除其實(shí)大部分都是除名。而毛毛的單位要開除他的理由是請(qǐng)假超過1個(gè)月即不能屬于開除的理由也不能屬于曠工的理由，更何況他是開了請(qǐng)假單的，本來就是單位允許的。

　　那單位在合同中說“辭職和被開除均須付違約金”對(duì)不對(duì)呢？

　　辭職是違反合同義務(wù)的一種做法，要支付違約金在情理之中；那被開除除名 又不是員工之希望，難道也算違反合同義務(wù)嗎？其實(shí)根據(jù)上海市勞動(dòng)和社會(huì)保障局《關(guān)于實(shí)施〈上海市勞動(dòng)合同條例〉若干問題的通知》，用人單位對(duì)違紀(jì)職工作出開除、除名、辭退等導(dǎo)致雙方勞動(dòng)關(guān)系消滅的處理，都屬于勞動(dòng)者違紀(jì)解除勞動(dòng)合同，等同于由勞動(dòng)者來解除勞動(dòng)合同，同樣是違反合同義務(wù)的，支付違約金也在情理之中了。當(dāng)然單位要對(duì)開除、除名勞動(dòng)者的理由進(jìn)行有力的說明及程序上的通過程序上文中解釋開除和除名時(shí)提到 。萬一勞動(dòng)者不服發(fā)生仲裁訴訟，單位要對(duì)于開除和除名的理由之充分合理進(jìn)行舉證。否則有可能面對(duì)被仲裁庭、法院撤消開除或除名決定并賠償員工損失的后果。

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