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論競爭法的幾個基本題目
對于競爭法的定義,學者們見仁見智,觀點不一。有人以為,競爭法“不是單一性質(zhì)的規(guī)范的總稱”,而是指“調(diào)整競爭關系的各部分法規(guī)范構(gòu)成的有機同一的國家權(quán)力控制體系”。也有人以為,競爭法是指“以商品交換中的競爭關系作為調(diào)整對象,以保護競爭為主旨,并以反壟斷和反不正當競爭作為核心的各種法律規(guī)范的總和”。毫無疑問,這些概念有其公道的成分,但也存在明顯的不足,將法律等同于“國家權(quán)力控制體系”,既不正確,也不符正當律的特征。法律是一種行為規(guī)范,而不是一種權(quán)力。將競爭法的調(diào)整對象限定為競爭關系,無法涵蓋競爭治理的內(nèi)容,而競爭治理關系卻恰正是各國競爭法調(diào)整的重點。概念是對客觀事物一般的、本質(zhì)的特征的反映,是對事物共同特征的抽象和概括。競爭法的概念必須反映競爭法的本質(zhì)特征。按照一般理解,競爭法包括反不正當競爭法和反壟斷法。不正當競爭和壟斷都是市場競爭過程中出現(xiàn)的違反公平競爭規(guī)則的行為,都會給市場競爭秩序帶來危害。競爭法就是要通過查處這些行為,來規(guī)制市場主體的競爭活動,創(chuàng)造一個自由、公平的競爭環(huán)境,規(guī)制市場主體的競爭行為,維護正常的競爭秩序,是競爭法最本質(zhì)的特征和最基本的任務。因此,我們可以這樣給競爭法下定義:競爭法是指為維護正常的競爭秩序而對市場主體的競爭行為進行規(guī)制的法律規(guī)范的總稱;蛘甙凑諅鹘y(tǒng)的以調(diào)整對象作為法律部分劃分標準的方式來定義:競爭法是調(diào)整市場活動中經(jīng)營者之間的競爭關系以及治理者與經(jīng)營者之間的競爭治理關系的法律規(guī)范的總稱。
與其他法律相比較,競爭法具有以下特點:
1.適用對象的多樣性。競爭是一種市場行為,是經(jīng)營者之間所發(fā)生的以實現(xiàn)利益最大化為目的而進行的行為,競爭關系是作為同等的市場主體的經(jīng)營者之間基于競爭而形成的權(quán)利義務關系,因此,競爭法的適用對象,主要是經(jīng)營者。但同時,競爭法也適用于部分治理機關,由于,經(jīng)營者之間的競爭行為,是一種自發(fā)的行為,需要通過“有形的手”來加以制約,以避免無序的競爭所帶來的資源的浪費。規(guī)定競爭治理機關的權(quán)利義務,是競爭法的一項重要內(nèi)容。
2.調(diào)整的復雜性。調(diào)整方法是特殊法律部分特殊原則的集中體現(xiàn)。民事法律關系中,民事主體的法律地位是同等的,不答應任何一方享有凌駕于他方之上的特權(quán),因此,民法的調(diào)整方法只能是自愿和同等;行政法是規(guī)制行政治理活動的法律規(guī)范,其調(diào)整方法是當事人的命令與服從。競爭法調(diào)整的對象包括了競爭關系和競爭治理關系兩個方面,而這兩種關系中,前者屬于同等主體之間的關系,后者屬于不同等主體之間的關系,假如用簡單的一種方法來調(diào)整這兩種完全不同的關系,顯然是不可能的。競爭法既用自愿同等的方法調(diào)整著橫向的關系,又用命令和服從的方法調(diào)整著縱向和競爭治理關系,“競爭性調(diào)整正是這種被動性適應和主動性競爭的混合”。
3.法律內(nèi)容的交叉性。競爭法有其特定的調(diào)整對象,它決定了競爭法的內(nèi)容有它自身的特點和相對的獨立性。然而,競爭關系作為一種關系,其涉及面相當廣泛,與其它經(jīng)濟關系有著十分密切的聯(lián)系,這就導致了競爭法在內(nèi)容上相對獨立的同時,又形成了與其它法律的相互交叉與相互滲透。例如,不正當競爭行為典型表現(xiàn)形式之―的假冒他人注冊商標行為,既為競爭法所禁止,也為商標法所禁止。又如,競爭法所禁止的虛假廣告宣傳,它同時也是廣告法的重要內(nèi)容。從世界各國的競爭立法的內(nèi)容上看,一般都會出現(xiàn)與民法、商標法、專利法、廣告法、價格法、產(chǎn)品質(zhì)量法、公司法等相關法律的交叉性。
4.法律責任的綜合性。建立有效的競爭機制,為競爭主體創(chuàng)造一個公平競爭的環(huán)境,是競爭得以發(fā)揮其積極作用的條件條件,而通過制定相應的法律,追究違法競爭行為人的法律責任,是保護正當?shù)母偁幮袨,維護正常的競爭秩序的有效保證。因此,法律責任是競爭法的最重要的組成部分。違反競爭法應承擔的法律責任是一種綜合性的責任,包括民事責任、行政責任和刑事責任。民事責任是行為人對因其違法競爭行為造成特定的競爭對手損失時,對特定競爭對手所承擔的責任。由于責任雙方當事人的法律地位同等,這種責任所體現(xiàn)的主要是補償性。行政責任是國家競爭治理機關對違法競爭法的行為人依法采取的制裁措施,是行為人對國家所承擔的責任,責任的標點主要表現(xiàn)為懲罰性。刑事責任是國家審判機關對于嚴重違反競爭法律制度構(gòu)成犯罪的行為人給予的刑事制裁措施,是行為人所應承擔的一種最為嚴厲的法律責任。
二、競爭法的調(diào)整對象
法律是社會關系的調(diào)節(jié)器,任何法律都調(diào)整著一定的社會關系。法律的調(diào)整對象就是指法律規(guī)范效力所及的社會關系的范圍。競爭法是規(guī)制市場主體競爭行為的法律規(guī)范,因此,競爭法的調(diào)整對象就是關系和競爭治理關系。
競爭關系是同等的競爭主體之間形成的一種社會關系,它是競爭法所調(diào)整的基礎性的社會關系,不僅具有廣泛性,而且也是競爭治理關系發(fā)生的條件和基礎,沒有競爭關系,就不可能有競爭治理關系。競爭關系包括正當?shù)母偁庩P系和違法的競爭關系,而都是競爭法的調(diào)整內(nèi)容。有學者指出,市場關系有兩種表現(xiàn)形式:一是符合競爭機制的;二是侵害競爭機制的。他們以為,“當市場主體追求個體利益最大化時所選擇的行為侵害了競爭機制,違反了社會整體利益”的,才是“競爭法的內(nèi)在價值所否定和禁止”的行為。因此,只有在一個行為同時具備“不當?shù)刈非髠體利益”和“破壞競爭機制從而違***整體利益”這兩個特征時,才能以為是競爭法應當規(guī)制的行為已經(jīng)出現(xiàn)。競爭法只調(diào)整違法的競爭關系,而不調(diào)整正當?shù)年P系,正當?shù)母偁幮袨楹透偁庩P系可由民法、行政法等部分的法律加發(fā)調(diào)整。假如只從條文的比例看,這種觀點有其公道之處,由于在競爭法中,對壟斷和不正當?shù)确欠ǜ偁幮袨榈囊?guī)制的內(nèi)容確實占有盡對的上風,似乎其調(diào)整對象僅限于非法競爭關系。然而,競爭關系中的正當競爭關系與違法競爭關系是一個的兩個方面,它們在競爭法中只有文字多寡的不同,而沒有主次輕重的區(qū)別。競爭法對違法競爭行為的界定以及相應法律責任的規(guī)定,實際上也就是規(guī)定了對正當競爭行為的認定和保護。當某一競爭行為被認定為符合競爭法的基本原則,不構(gòu)成壟斷或不正當競爭的時候,我們能說它不受競爭法調(diào)整嗎?
競爭治理關系是國家競爭治理機關在依照職權(quán)監(jiān)視,治理市場的過程中所形成的關系,也即國家競爭治理機關與市場主體之間形成的一種治理與被治理的關系。競爭是市場主體為追求利益最大化而進行的自發(fā)性行為,競爭對手之間有著自身獨立的利益,他們在競爭中總是處處從自己的利益考慮來決定競爭行為,幻想通過競爭者自身的行為以克服或消除競爭中出現(xiàn)的扭曲競爭機制的壟斷行為、限制競爭行為和不正當競爭行為,是完全不可能的。因此,必須有一個強有力的組織承擔起這項責任,而政府則責無旁貸。由于,在當今社會中,只有政府才具有權(quán)威,才有能力把競爭者之間相互沖突的利益加以調(diào)和。與競爭關系不同,競爭治理關系在本質(zhì)上屬于國家行政治理的范疇,其特點是:(1)競爭治理關系必須以具有治理職權(quán)的競爭治理機關作為一方當事人,即治理者必須是具有治理職權(quán)的治理機關,被治理者只能是市場競爭主體;(2)治理關系中雙方當事人的地位不同等,一方依法享有治理權(quán),另一方則依法承擔接受治理的義務,被治理者必須服從于治理者的權(quán)威;(3)治理的目的不是為了直接參與競爭,而是為了保護公平競爭以及限制或制裁已經(jīng)發(fā)生的不正當競爭行為,為公平競爭創(chuàng)造良好的外部條件;(4)競爭治理關系的發(fā)生既不依市場主體的意志為轉(zhuǎn)移,也不依治理機關的意志為轉(zhuǎn)移。治理機關不履行治理義務,被治理者不依法接受治理,都要承擔相應的責任。治理關系是國家干預市場經(jīng)濟的具體表現(xiàn),而治理機關的治理行為是否適當,不僅會涉及到被治理者的利益和治理者的威信,而且也會對能否建立一個有效的競爭機制產(chǎn)生直接的,因此,競爭治理同樣必須納進法制的軌道,按照市場和法律規(guī)定進行。
三、競爭法的地位和作用
競爭法是伴隨著國家對市場主體的競爭行為的干預而形成的法律學科。從法律部分的劃分標準看,競爭法是經(jīng)濟法的重要組成部分,屬于經(jīng)濟法范疇。
從16世紀到19世紀70年代,資本主義處于自由競爭的時期。在這一時期,自由競爭是經(jīng)濟活動的主導方式,國家對經(jīng)濟領域基本上采取不干預的自由放任主義的政策,只扮演―個消極的“守夜人”的角色。在自由競爭思潮和法思想的影響下,法律的主要任務是維護私人自治,即個人享有財產(chǎn)和締結(jié)契約的盡對權(quán)利,國家的活動僅限于保障個人的這些權(quán)利并充當私人之間糾紛的調(diào)解人,而不應干預個人的自由。因此,調(diào)整私人之間經(jīng)濟關系的民法成了這一時期法律的最重要的部分,民法中的個人權(quán)利本位、盡對私有權(quán)、契約自由、過錯責任等原則以及相應的主要制度,都充分體現(xiàn)了資本主義上升時期的資產(chǎn)階級自由追逐其個人利益的需要。但在16世紀六、七十年代,自由競爭到了頂點,自由資本主義走向了集中和壟斷。壟斷的出現(xiàn)使資本主義的各種社會矛盾日益尖銳,經(jīng)濟危機頻繁發(fā)生,經(jīng)濟上的自由放任主義觀念發(fā)生了動搖,資產(chǎn)階級開始擯棄“干預越少的政府是越好的政府”的信條,將政府對經(jīng)濟生活的干預納進了法制的軌道,在法律制度上,各國都出現(xiàn)了私法公法化的現(xiàn)象,私權(quán)盡對、契約自由等原則得到了限制,社會本位的立法思想的影響進一步擴大。20世紀的德國,為了預備和應付戰(zhàn)爭,通過立法干預經(jīng)濟,限制個人的財產(chǎn)權(quán)利和契約自由,控制物資和價格,從而也引發(fā)了學者對這種法律現(xiàn)象的,“經(jīng)濟法”的概念也隨之產(chǎn)生。此后,經(jīng)濟法作為國家干預社會經(jīng)濟生活的形式,逐步得到各國的承認,并成為法律體系中一個重要的法律部分。
彌補市場缺陷,需由政府在尊重市場經(jīng)濟規(guī)律的條件下對經(jīng)濟進行適度干預,經(jīng)濟法恰恰適應了這―要求,它既突破了經(jīng)濟是市民的私事、國家不干預的觀念,又避免了計劃經(jīng)濟家無處不在的缺陷。經(jīng)濟法的體系包括市場治理法、宏觀調(diào)控法和社會保障法三大部分,而對競爭者競爭行為的治理,是國家對市場進行治理的重點之一,因此,競爭法是市場治理法的重要,是經(jīng)濟法的重要組成部分。
對于競爭是否應納進經(jīng)濟法范疇的,有學者提出于不同的觀點。他們從對競爭法這一“核心規(guī)范”的“規(guī)范解剖”角度,對經(jīng)濟法進行新思維,并以我國《反不正當競爭法》為例,提出了經(jīng)濟法的“非獨立性”觀點。以為,反不正當競爭法具有民法和行政法的雙重立法目的、兩類調(diào)整對象、兩種制裁方式,“考慮主旨調(diào)整原則,從整體上將該法回進民法范疇,視其為《民法通則》的具體化并無不當”。我們以為,這種觀點值得商榷。經(jīng)濟法并不是民法規(guī)范和行政法規(guī)范的簡單組合,它是適應現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展的需要,融公法與私法為一體以調(diào)整經(jīng)濟關系的法律規(guī)范,其調(diào)整手段和調(diào)整與傳統(tǒng)的民法和行政法的單一調(diào)整手段和調(diào)整方法有著明顯的區(qū)別。同時,競爭法主要以義務性規(guī)范和禁止性規(guī)范的形式來規(guī)定競爭主體的各種相關義務,這和民法規(guī)范主要以授權(quán)性規(guī)范的形式規(guī)定民事主體的私權(quán)利及行政法規(guī)范主要規(guī)定國家行政機關的權(quán)力和義務(職權(quán)和職責)顯然不同。因此,經(jīng)濟法作為獨立的法律部分,有其存在的公道性和必要性,是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然,而競爭法毫無疑問是其重要的組成部分。
作為調(diào)整競爭關系的基本法律規(guī)范,競爭法的內(nèi)容幾乎涉及所有的經(jīng)濟領域和經(jīng)濟活動,它從根本上維護了整個國家的市場結(jié)構(gòu)和市場秩序,使競爭機制的作用能得以正常的發(fā)揮,并由此帶來國家經(jīng)濟的繁榮和發(fā)展。正是如此,現(xiàn)代競爭法被一些國家的法學家們稱作國家的“經(jīng)濟憲法”或國家經(jīng)濟的“基石”。
競爭法在市場經(jīng)濟中所發(fā)揮的作用是多方面的,主要可以回納為以下幾點:
第一,維持公道的市場結(jié)構(gòu),創(chuàng)造公平公道的競爭環(huán)境。市場結(jié)構(gòu)是否公道,是決定競爭制度是否有效的一個重要因素。我國的市場結(jié)構(gòu)形式的特點是以壟斷性競爭市場為主、壟斷市場和自由競爭并存。壟斷性市場是指沒有競爭或競爭程度很弱的市場。壟斷性競爭市場是既包括壟斷因素,又包括競爭因素的市場。這類市場的特點是并非所有的市場主體都可以進進,而必須達到一定的規(guī)模經(jīng)濟水平,產(chǎn)品也存在著較大的差別,即客觀上存在進進市場的壁壘;但是,市場主體之間并不排斥競爭,相反,由于市場主體數(shù)目和規(guī)模的原因,相互之間的競爭強度更大,層次更高。自由競爭市場是指不存在進進市場限制、任何市場主體皆可參與競爭的市場。這類市場的大特點是參與競爭的市場主體數(shù)目多,競爭激烈。競爭法的任務就是要根據(jù)國家的產(chǎn)業(yè)政策和國民經(jīng)濟的發(fā)展需要,規(guī)定反壟斷的例外適用,維持一些與國計民生和***密切相關的行業(yè)的壟斷狀態(tài);對其它部分和行業(yè),則要規(guī)定吞并和控制的標準,嚴格控制企業(yè)間的協(xié)調(diào)市場行為和其他限制競爭的策略,防止經(jīng)濟權(quán)力的過度集中。正是如此,競爭法的制訂和實施,有助于保持整個市場結(jié)構(gòu)的公道性,為所有的市場主體創(chuàng)造一個公平公道的競爭環(huán)境。
第二,保護和鼓勵正當競爭,維護正常的競爭秩序。競爭制度的建立和完善,競爭作用的有效發(fā)揮,必須有相應的法律制度作為保障。一個沒有法律保障、沒有秩序規(guī)則進行規(guī)范的競爭,只能是混亂的、低效的甚至是破壞性的競爭。競爭法正是這樣一種法律規(guī)范:通過規(guī)定市場主體在市場競爭是應當遵守的基本原則,為市場主體提供對自己行為性質(zhì)的價值并為其有效競爭指明方向;通過對不正當競爭行為的禁止性規(guī)定,約束市場主體的競爭行為,避免市場競爭中可能出現(xiàn)的無序和混亂;通過對壟斷行為的禁止性規(guī)定,防止消除競爭現(xiàn)象的出現(xiàn),保持經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的均衡和市場競爭的活力;通過追究壟斷和不正當?shù)姆韶熑,制裁違法行為人,保護其他經(jīng)營者的正當利益和正當競爭,維護社會正常的競爭秩序和經(jīng)濟秩序。
第三,規(guī)范政府行為,為政府對市場競爭治理提供依據(jù)。在市場經(jīng)濟條件下,國家集行政權(quán)力和國有財產(chǎn)所有權(quán)于一身,政府既以公權(quán)者的身份來治理經(jīng)濟活動,又以國有財產(chǎn)所有者的身份參與經(jīng)濟活動,造成政企不分。而在市場經(jīng)濟條件下,政府只能是公權(quán)利的代表,行使行政治理的權(quán)利,而不能以市場主體的身份直接參與競爭。政府對市場競爭的治理,必須以不妨礙市場競爭機制的正常發(fā)揮為條件,以彌補市場競爭的失敗為目的。因此,政府在對市場競爭行使治理職能的時候,只能由競爭法規(guī)定的職能機構(gòu)按照職權(quán)和程序來進行,留意在彌補“市場失敗”的同時,避免治理行為的主觀性和隨意性,防止因過度干預而釀成“政府失敗”。
第四,協(xié)調(diào)經(jīng)營者與消費者關系,維護消費者的正當權(quán)益。市場競爭從一定意義上來說是經(jīng)營者在一定范圍內(nèi)為爭奪更多的消費者而進行的較量。因此,市場競爭與消費者的利益密切相關。市場競爭者的行為,無論是不正當競爭還是壟斷,都會直接或間接地損害到消費者的正當權(quán)益,而這些行為正是競爭法所禁止的行為,因此,競爭法在協(xié)調(diào)經(jīng)營者與消費者之間的相互關系,維護消費者正當權(quán)益方面。同樣發(fā)揮著重要的作用。
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