2016年司法考試《卷二》高效模擬題
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1 中國長城油料公司從荷蘭殼牌公司進口潤滑油一批，由馬士基海陸公司承運，貨到中國目的港后，馬士基海陸公司卻將貨物交付給中國長成油料公司。長城公司憑正本提單未提到貨物，要求賠償未果，遂立即在天津申請海事法院扣押馬士基海陸公司的船舶并提起索賠訴訟。根據(jù)最高人民法院《關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》，下列判斷何者是錯誤的?
A. 長城公司可以提起侵權之訴，也可以選擇提起違約之訴
B. 海事法院在審理本案時應適用海商法，海商法沒有規(guī)定的，適用其他法律
C. 庭審中，如果馬士基海陸公司舉證證明其已經(jīng)收回該套一式三份的正本提單中的一份，即可免責
D. 若馬士基海陸公司撮合長城公司與長成公司就貨款賠償問題達成協(xié)議，但長成公司沒有如期履行，則馬士基不再承擔任何責任
參考答案:D
參考解析:D。最高人民法院《關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》第3條規(guī)定，承運人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的，正本提單持有人可以要求承運人承擔違約責任，或者承擔侵權責任。正本提單持有人要求承運人承擔無正本提單交付貨物民事責任的，適用海商法規(guī)定;海商法沒有規(guī)定的，適用其他法律規(guī)定，AB項是正確的。該規(guī)定第l0條規(guī)定.承運人簽發(fā)一式數(shù)份正本提單，向最先提交正本 提單的人交付貨物后，其他持有相同正本提單的人要求承運人承擔無正本提單交付貨物民事責任的，人民法院不予支持。因此C項正確。該規(guī)定第l3條規(guī)定，在承運人未憑正本提單交付貨物后，正本提單持有人與無正本提單提取貨物的人就貨款支付達成協(xié)議，在協(xié)議款項得不到賠付時，不影響正本提單持有人就其遭受的損失，要求承運人承擔無正本提單交付貨物的民事責任。故D項錯誤。
2 某高校司法研究中心的一項研究成果表明：處于大城市“陌生人社會”的人群會更多地強調程序公正，選擇訴諸法律解決糾紛;處于鄉(xiāng)村“熟人社會”的人群則會更看重實體公正，傾向以調解、和解等中國傳統(tǒng)方式解決糾紛。據(jù)此，關于人們對“公平正義”的理解與接受方式，下列哪一說法是不準確的?
A. 對公平正義的理解具有一定的文化相對性、社會差異性
B. 實現(xiàn)公平正義的方式既應符合法律規(guī)定，又要合于情理
C. 程序公正只適舊于“陌生人社會”，實體公正只適用于“熟人社會”
D. 程序公正以實體公正為目標，實體公正以程序公正為基礎
參考答案:C
參考解析:公平正義要求正確處理法理與情理的關系，合法合理指的是既要合乎憲法法律的規(guī)定，又要合乎理性，反映社會整體價值觀和公眾利益，為社會公眾認可和接受，要做到合乎法律、利益均衡和理性兼顧�？芍�8項正確。不同地區(qū)的人群對于公平正義的理解和選擇具有很大的差 異。所謂“社會差異性”指的是社會條件的不同(如司法資源、人與人之間的行為方式和關系、律師服務業(yè)發(fā)達程度等)，而文化相對性”指的是在一種文化看來是公平正義的行為在另一種文化中未必如此。因此，A項正確公平正義要求正確處理程序與實體的關系。對于選項D，涉及的是程序公正與實體公正的關系，考查的是基本原理。糾紛在實體上得以公正解決是一切糾紛處理機制的最終目標，而為了實現(xiàn)這一目標，就必須設置一定的公正程序，以使得訴訟雙方都有公平參與糾紛解決、充分表達自己的利益訴求的機會。但無論如何，程序的公正最終是為了實現(xiàn)實體上的公正，前者是后者的.前提條件和基礎(必要而不 充分)而不能取代后者。因此D項正確。至于C項， 則其說法過于絕對了。因此C項錯誤。故本題答案 為C。
3 中國北京貝爾飾品公司與奧地利施諾有限公司簽訂買賣一批藍水晶耳飾的合同，合同約定以跟單托收方式結算。奧地利施諾公司交運貨物后，開立了以中國北京貝爾公司為付款入的遠期匯票，并隨付單據(jù)，交由奧地利銀行薩爾茨堡分行通過中國銀行北京分行向中國北京貝爾飾品公司收款。當中國錸行北京分行向中國北京貝爾飾品公司提示遠期匯票時，貝爾公司承兌了該匯票，但到期日卻拒絕付款。根據(jù)1995年國際商會修訂的《托收統(tǒng)一規(guī)則》的有關規(guī)定，下列選項中正確的是哪一項?
A. 中國銀行北京分行對匯票承兌人簽名的真實性以及簽名人是否有簽署承兌的權利概不負責
B. 中國銀行北京分行對承兌人簽名的真實性以及簽名人是否有簽署承兌的權利作實質審查
C. 中國銀行北京分行對跟單托收項下的貨物有義務采取保全義務
D. 在匯票被中國北京貝爾飾品公司拒付時，中國銀行北京分行有義務作圳拒絕證書
參考答案:A
參考解析:根據(jù)《托收統(tǒng)一規(guī)則》，銀行不承擔責任的5種情況是：(1)銀行只須核實單據(jù)在表面上與托收指示書一致，對承兌人簽名的真實性或簽名人是否有簽署承兌的權限等，概不負責;(2)與托收有關的銀行對由于任何通知、信件或單據(jù)在寄送途中發(fā)生延誤或失落所造成的一切后果，或對電報、電傳、電子傳送系統(tǒng)在傳送中發(fā)生延誤、殘缺和其他錯誤，或對專門性術語在翻譯上和解釋上的錯誤，概不負責;(3)與托收有關的銀行對由于天災、暴動、騷亂、叛亂、戰(zhàn)爭或銀行無法控制的任何其他原因，或者由于罷工或停工致使銀行營業(yè)間斷所造成的一切后果，概不負責;(4)事先未征得銀行同意，貨物不應直接運交銀行或以銀行為收貨人，銀行對于跟單托收項下的貨物無義務提取或采取任何其他措施;(5)在匯票被拒絕承兌或拒絕付款時，若托收指示書上無特別指示，銀行沒有作出拒絕證書的義務。依上述規(guī)定，本題選項A正確，BCD錯誤。
4 中國大型機械制造公司出Vl數(shù)臺大型 挖掘機至法國某建筑設備租賃公司，約定主要交易條件為FOB(Ineoterms 092010)汕頭，此批挖掘機根據(jù)雙方約定貨裝甲板，裝船過程中因遭遇惡劣天氣，導致兩臺已經(jīng)裝到甲板上的挖掘機脫離繩索跌落大海，經(jīng)采取緊急措施，最終其余挖掘機被順利裝船并運至目的地交給法國公司。已知中法兩國均為《國際貨物銷售合同公約》的締約國。則下列說法中錯誤的是：
A. 中方應確保該批挖掘機在法國使用時不侵犯第三人依據(jù)法國法所享有的知識產(chǎn)權
B. 若法國公司因業(yè)務調整，將該批挖掘機折價出售給德國一個工程公司，但出售前未通知中國公司，則該批挖掘機在德國若面臨第三人知識產(chǎn)權侵權主張，中國公司對法國公司不承擔知識產(chǎn)權擔保責任
C. 關于跌落大海的兩臺挖掘機的損失法國公司有權向中國公司索賠，因為該損失的發(fā)生是在中國港口，船舶尚未開航
D. 若查明挖掘機跌落大海是因為船公司裝船操作不當，則根據(jù)《海牙規(guī)則》船公司作為承運人對此貨損應承擔賠償責任
參考答案:C
參考解析:C。賣方的知識產(chǎn)權擔保義務在地域空間上僅限于買方國家或賣方事先被告知的第三國，故選項AB正確。C項錯在根據(jù)FOB規(guī)則，貨物意外滅失的風險在貨物裝到船上時即轉移至買方，買方無權再向賣方索賠該損失，本題正是如此。承運人在海牙規(guī)則下，負有管貨責任，裝卸貨物也屬于管貨行為，若有過失，當然應對貨損承擔責任。故D項正確。
5 甲乙簽訂一項國際貨物銷售合同，合同中選擇適用《2000年國際貿易術語解釋通則》，采用的國際貿易術語為FOB。合同同時規(guī)定交貨期限為9月5 E1至10 Et之間，地點為上海碼頭。買方簽訂合同后與承運人訂立了貨物運輸合同，由承運人的船舶前往上海碼頭裝載和運輸貨物。由于船舶在海上航程中與其他船舶相撞，導致該船9月15日才抵達上海碼頭。賣方9月5日已經(jīng)備好貨物，存放于碼頭倉庫。在指定船舶遲延到達期間，9月12日，存放貨物的倉庫發(fā)生火災，貨物全部被毀。則貨物滅失的風險應當由誰來承擔?
A. 根據(jù)(2000年國際貿易術語解釋通則》中關于FOB項下風險轉移的規(guī)定，風險是從貨物在指定裝運港指定船只越過船舷時起由賣方轉移至買方，本案中貨物尚未裝船，所以風險由賣方承擔
B. 根據(jù)(《2000年國際貿易術語解釋通則》，違約并不影響風險轉移，所以風險由賣方承擔
C. 在賣方辦理了保險的情況下，風險由保險人承擔。因為賣方未辦理保險，所以風險由其自己承擔
D. 買方的違約行為導致風險提前轉移，即風險自約定的交貨期屆滿時已經(jīng)轉移至買方承擔
參考答案:D
參考解析:根據(jù)(2000年國際貿易術語解釋通則》FOB的B5條第2款的規(guī)定，自如下時間起，買受人必須承擔貨物滅失或損壞的一切風險：從約定的交付日期起或者因買受人未按B7條的規(guī)定給予適當通知，或者因買受人指定的船舶未按時到達;或者指定的船舶早于B7條所通知的時間截止裝貨，自約定的交付期間屆滿時起，但以該貨物已被適當?shù)膭潥w于本合同，即已被清楚的分開，或已經(jīng)以其他方式特定為合同貨物為限。該買賣合同中，賣方已經(jīng)履行義務，在規(guī)定的交貨期限內備好貨物，等待買方派船來裝貨，貨物已經(jīng)被正式劃撥到合同項下。由于買方指定的船舶晚到，貨物在船舶遲延的期間發(fā)生了滅失的風險，故D項正確。
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