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出資人協(xié)議與公司章程法律效力
由發(fā)起人簽訂的以設(shè)立公司為目的的出資人協(xié)議與公司章程法律性質(zhì)不同，前者具有合同的法律屬性，后者具有法律規(guī)范的屬性。
公司是市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)最活躍的社會(huì)單位。公司的有限責(zé)任使之成為大多數(shù)人從事商業(yè)行為的形式選擇。從《公司法》的規(guī)定看，發(fā)起人設(shè)立股份有限公司必須簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)(《公司法》第80條)，而在有限責(zé)任公司成立的過程中則沒有必須簽訂出資協(xié)議的強(qiáng)制性規(guī)定。從我國公司設(shè)立實(shí)踐看，發(fā)起人設(shè)立公司，一般經(jīng)過出資人合意、訂立章程、工商登記等程序。這是因?yàn)�，在公司設(shè)立之前發(fā)起人必定是經(jīng)過多次反復(fù)的實(shí)質(zhì)性接觸，就未來公司的經(jīng)營范圍、出資方式、出資額、分紅比例、公司治理結(jié)構(gòu)等實(shí)質(zhì)內(nèi)容及設(shè)立公司的人員分工、前期費(fèi)用負(fù)擔(dān)等必要內(nèi)容達(dá)成一致才會(huì)走到訂立公司章程、起動(dòng)公司設(shè)立登記程序。在本人工作中遇到的很多公司出資協(xié)議與公司章程內(nèi)容基本是一致。但也有同一內(nèi)容兩者規(guī)定不一致的情況存在。造成這樣的情況原因有規(guī)避法律強(qiáng)制性規(guī)定、隱名股東等，總之是不便公之于眾的原因。如果出資人或股東之間產(chǎn)生爭議，出資人協(xié)議和公司章程中不同的規(guī)定哪個(gè)有效呢?這個(gè)現(xiàn)實(shí)的問題使得出資人協(xié)議與公司章程的比較研究很有必要。
一、出資人協(xié)議與公司章程法律性質(zhì)分析
本文論述出資人協(xié)議，也叫股東協(xié)議、設(shè)立協(xié)議，是指公民、法人或其他組織，以設(shè)立公司為目的而訂立的有關(guān)未來公司的資本結(jié)構(gòu)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理結(jié)構(gòu)、公司經(jīng)營目的及出資人在設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)，公司設(shè)立不成時(shí)費(fèi)用分擔(dān)，違約責(zé)任以及爭議的解決等內(nèi)容的協(xié)議。也即出資人之間以設(shè)立未來公司為目的，就未來公司的治理結(jié)構(gòu)等法定要件、設(shè)立過程中各方的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容而達(dá)成的一致的意思表示。所以，出資人協(xié)議屬于《合同法》所言的合同。同時(shí)，此合同以成立公司為目的，不能直接滿足當(dāng)事人生產(chǎn)、生活所需，其終級(jí)目的是成立公司，對(duì)公司進(jìn)行經(jīng)營或管理，最終實(shí)現(xiàn)公司股東的權(quán)能，是一種特殊的合同。既然是合同，根據(jù)合同相對(duì)性原理，它只能對(duì)締約當(dāng)事人產(chǎn)生法律拘束力，而不能以之為據(jù)要求對(duì)未來公司章程中的股東產(chǎn)生任何法律拘束力。
出資人協(xié)議簽訂之后，就進(jìn)入公司章程的訂立階段。所謂公司章程，是指公司的發(fā)起人(原始股東)制訂的、就股東的責(zé)任方式、責(zé)任范圍、權(quán)利義務(wù)分配、分紅比例以及公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)方式等內(nèi)容進(jìn)行規(guī)范與記載的一項(xiàng)公司成立的必備文件�！豆痉ā返�11條“設(shè)立公司必須依法制定公司章程�！睋Q言之，公司章程是公司成立的必備要件，也是公司行為的基本準(zhǔn)則，還是公司對(duì)外的信譽(yù)證明，更是第三者了解公司組織和財(cái)產(chǎn)狀況的重要法律文件。
與出資人協(xié)議相比較，公司章程是要式法律文件，除反映當(dāng)事人的主觀要求外，更體現(xiàn)法律對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系到的強(qiáng)制性要求。因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制訂，必須包含法定的記載事項(xiàng)，否則將導(dǎo)致章程的無效。因此，公司章程不是當(dāng)事人合意的結(jié)果，而是法律規(guī)范的要求。如果是當(dāng)事人合意結(jié)果的合同，從合同主觀來講，合同相對(duì)性原理，它只能拘束合同相對(duì)人，不會(huì)對(duì)未來公司的董事、監(jiān)事等非合同主體發(fā)生效力，但公司章程調(diào)整的則是所有股東之間，股東與公司之間，公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定章程時(shí)的原始股東和章程制定后加入公司的新股東。從合同的性質(zhì)來講，合同是債權(quán)，不具有對(duì)世性，但公司章程具有對(duì)世性，即使簽署章程的當(dāng)事人協(xié)商一致，也不能解除，只能在公司章程中約定解散公司，或通過股東會(huì)修改公司章程。
公司章程的法律性質(zhì)主要表現(xiàn)為：第一，公司章程是公司設(shè)立必備法律文件，是公司成立的法定要件之一。章程的必備內(nèi)容由法律強(qiáng)加，不允許當(dāng)事人刪減。第二，公司章程雖然反映股東意志，但更多是股東意志努力地反映和體現(xiàn)國家意志，因?yàn)楣菊鲁淌且粋�(gè)“造人”計(jì)劃，造什么樣的人都有法律具體規(guī)范，當(dāng)事人只能迎合法律的要件規(guī)定。第三、公司一成立，章程就是公司的大憲法，國家有憲法，公司有章程，章程對(duì)于公司的作用有如憲法對(duì)于國家的作用。
公司設(shè)立協(xié)議與公司章程之間的差異并不否定二者之間存在內(nèi)在的密切聯(lián)系。公司章程應(yīng)規(guī)定的主要事項(xiàng)通常也是出資協(xié)議需約定的事項(xiàng)，如公司名稱、注冊(cè)資本、經(jīng)營范圍、股東構(gòu)成、出資形式、組織機(jī)構(gòu)、增資、減資、合并、分立、終止等事項(xiàng)，不僅是公司章程的法定記載事項(xiàng)，而且通常為設(shè)立協(xié)議所約定。發(fā)起人訂立協(xié)議的目的除了約定設(shè)立過程中雙方的權(quán)利義務(wù)、協(xié)調(diào)各發(fā)起人的設(shè)立行為外，也是為了對(duì)未來公司的性質(zhì)，框架及內(nèi)外法律關(guān)系作出總體的設(shè)計(jì)。因而公司章程通常是在出資人協(xié)議的基礎(chǔ)上根據(jù)法律的規(guī)定制定，在沒有爭議和符合公司法的前提下，出資人協(xié)議的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收。但這不排除對(duì)于某些事項(xiàng)，出資人協(xié)議與公司章程有不同的規(guī)定，如在股東出資、隱名顯名等問題上的規(guī)定不同;也不排除出資人的內(nèi)容范圍遠(yuǎn)多于公司章程的內(nèi)容范圍的情況。如果出資人或股東在這些問題上產(chǎn)生爭議，那出資人協(xié)議與公司章程誰的證明力更強(qiáng)呢?換言之，應(yīng)以哪個(gè)為準(zhǔn)呢?
二、出資人協(xié)議與公司章程的證明效力比較
出資人協(xié)議與公司章程都有證據(jù)效力，但只有與案件標(biāo)的事實(shí)有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)，才有證據(jù)力。證據(jù)力的大小取決于關(guān)聯(lián)程度等因素。如就同一事項(xiàng)出資人協(xié)議與公司章程內(nèi)容規(guī)定不一致時(shí)，應(yīng)區(qū)別對(duì)待。
從證明對(duì)象看，出資人協(xié)議的證明對(duì)象為發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系。在具體的訴訟案件當(dāng)中，出資人可以把出資協(xié)議當(dāng)作證據(jù)使用，以證明當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容事實(shí);公司章程為當(dāng)事人之間的行為準(zhǔn)則，屬法律規(guī)范，它不需要任何證據(jù)來證明其真實(shí)性，它也不證明當(dāng)事人之間的任何爭議事實(shí)，如同當(dāng)事人可以直接引用法律條文一樣，當(dāng)事人可以直接引用公司章程以確認(rèn)自已的權(quán)利義務(wù)。所以，它是一種確認(rèn)的事實(shí)狀態(tài)和權(quán)利狀態(tài)規(guī)范，這種確認(rèn)的效力在被修改之前，一直存在著。在個(gè)案中，當(dāng)事人可以把公司章程當(dāng)作法律規(guī)范引用，引用的目的就是確認(rèn)公司章程所表彰的某一事實(shí)具有法律規(guī)范的作用。
從拘束力范圍看，出資人協(xié)議只對(duì)締約當(dāng)事人產(chǎn)生法律拘束力，不能對(duì)抗外部第三人。公司章程不僅對(duì)簽署的股東，而且對(duì)公司或者公司的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等都具有法律約束力，一旦經(jīng)過了工商登記部門的登記，具有公信力，可以對(duì)抗一切第三人。因此，如果該爭議事項(xiàng)是關(guān)于發(fā)起股東之間，或者隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，其證明對(duì)象為發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系事實(shí)，或公司成立之前當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)事實(shí)，從兩個(gè)文件效力之主觀范圍看，出資人協(xié)議的關(guān)聯(lián)性要比公司章程的關(guān)聯(lián)性大，由此可知出資人協(xié)議證據(jù)力要比公司章程大。原因在于，出資人協(xié)議作為當(dāng)事人之一的發(fā)起股東設(shè)立公司意思表示一致的結(jié)果，在探求當(dāng)事人直接意思表示的證據(jù)中，書面協(xié)議肯定是最直接、最關(guān)聯(lián)的證據(jù)，至于公司章程，因?yàn)槭欠梢?guī)范的要求，側(cè)重的是當(dāng)事人的意思表示符合法律規(guī)范的程度，也即公司章程是國家法律意思強(qiáng)制當(dāng)事人意思表示與之相符的結(jié)果，它與當(dāng)事人內(nèi)心意思較為間接，關(guān)聯(lián)度較低。換言之，因公司設(shè)立行為而發(fā)生的爭議，原則上，出資人協(xié)議表彰的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容事實(shí)的證據(jù)力大于公司章程表彰事實(shí)或權(quán)利狀態(tài)的證據(jù)力。
從生效期限來看，公司章程自簽署生效之日起，往后發(fā)生效力，其效力范圍不能及于簽署生效日之前。如果因公司成立后的股東行為而發(fā)生的顯名股東與公司之間，或公司與股東、公司與董事、公司與監(jiān)事、公司與高級(jí)管理人員之間，或公司與其他人之間，就公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理結(jié)構(gòu)等權(quán)利義務(wù)內(nèi)容發(fā)生的爭議，對(duì)此類爭議事實(shí)的證明，是公司章程效力范圍內(nèi)的規(guī)定的，原則上應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司章程的相關(guān)規(guī)定來認(rèn)定。原因在于公司章程的內(nèi)容是國家意思要求的結(jié)果，公司章程排斥出資人協(xié)議的適用。但這種情形并不排除股東之間，包括隱名股東、顯名股東或其他股東，根據(jù)公司章程承擔(dān)責(zé)任之后，再根據(jù)出資人協(xié)議要求相關(guān)股東承擔(dān)其他責(zé)任的權(quán)利，此即公司章程的對(duì)外效力(對(duì)世效力)及出資人協(xié)議的對(duì)內(nèi)效力，股東之間如對(duì)外根據(jù)公司章程承擔(dān)責(zé)任，對(duì)內(nèi)再根據(jù)出資人協(xié)議主張權(quán)利。
綜上所述，公司成立前設(shè)立公司的出資人協(xié)議具備合同的法律屬性，公司章程具有法律規(guī)范的法律屬性，兩者性質(zhì)不同且有不同的適用效力。公司成立之后，出資協(xié)議并不當(dāng)然效力終止，各自在不同的法律關(guān)系中發(fā)揮著作用。在瞬息萬變的當(dāng)今社會(huì)，在出資人急于促成公司成立而迎合法律的強(qiáng)制性規(guī)定制定公司章程的同時(shí)，對(duì)出資人之間除章程內(nèi)容之外的更多事項(xiàng)的約定也不能小視，也應(yīng)在充分考慮各種風(fēng)險(xiǎn)的情況下，盡可能簽訂約定詳盡的出資人協(xié)議，充分體現(xiàn)出資人的真實(shí)意思表示。
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