起草公司章程7大要點

起草公司章程7大要點

　　公司章程與《公司法》一樣，共同肩負調(diào)整公司活動的責任。

　　一、股東出資責任

　　公司設(shè)立后股東出資不到位，公司可以起訴出資不到位的股東，來追究責任或取消股東資格。已履行出資義務(wù)的股東在公司怠于行使權(quán)利時可依據(jù)公司章程代為起訴，也可以股東個人名義依據(jù)《出資協(xié)議》約定起訴出資不到位的股東，追究其違約責任。

　　根據(jù)《公司法》第28、30、93條等規(guī)定，對于未履行或未完全履行出資義務(wù)的行為，未出資到位的股東應(yīng)承擔出資填補責任，其他股東承擔連帶責任。這種責任屬于股東對公司的責任，訴訟的原告為公司、被告為股東。如果公司怠于行使權(quán)利，已履行出資義務(wù)的股東有權(quán)代表公司提起訴訟。如已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東要求追究出資不到位股東的違約責任，則這種違約責任可依據(jù)股東協(xié)議提起訴訟。

　　創(chuàng)投律師建議：由于出資責任的規(guī)定屬于公司法中的強制性規(guī)范，公司章程只能強化出資責任，所以可根據(jù)出資情況對未履行出資義務(wù)的股東權(quán)利進行適當限制，如限制利潤分配請求權(quán)、新股認購權(quán)等。對于抽逃出資或出資不實的情形，章程可以規(guī)定經(jīng)催告后仍不返還出資或足額繳納的股東，可以授權(quán)股東會解除股東資格。初創(chuàng)企業(yè)中，創(chuàng)始股東可以一方面在章程中設(shè)置條款對無法及時、足額履行出資義務(wù)的投資人進行限制，另一方面在投資人協(xié)議中設(shè)置違約條款，追究相關(guān)出資人違約責任。

　　二、股東知情權(quán)

　　股東知情權(quán)是公司法賦予股東通過查閱公司財務(wù)報告資料、賬簿等有關(guān)公司經(jīng)營、決策、管理資料及詢問與上述有關(guān)的問題，實現(xiàn)了解公司運營狀況和公司高級管理人員的業(yè)務(wù)活動的權(quán)利。

　　依公司類型區(qū)分，股東知情權(quán)可分為有限責任公司股東知情權(quán)和股份有限公司股東知情權(quán)。由于有限公司的人合性較強，所以其股東知情權(quán)也較大。股東知情權(quán)是一個權(quán)利體系，包括：查閱公司章程權(quán)、查閱股東會會議記錄權(quán)、查閱公司會計報告權(quán)、查閱董事會會議決議權(quán)等。由于公司經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)分離，股東要對公司事務(wù)參與和監(jiān)管，第一步就是獲取公司經(jīng)營的有關(guān)信息，可以說股東知情權(quán)是實現(xiàn)其他權(quán)利的前提和基礎(chǔ)。在創(chuàng)投律師代理的多起公司訴訟中股東知情權(quán)糾紛往往爭議較大，所以在章程中規(guī)定清楚防患于未然。如行使查閱權(quán)是否查閱會計憑證，股東能否復制會計賬簿在實踐中爭議較大，可以在章程中予以明確。

　　創(chuàng)投律師建議：知情權(quán)是股東的固有權(quán)利，其實質(zhì)效果是有利于維護中小股東的合法權(quán)益。所以在制定公司章程時要根據(jù)股權(quán)份額的多少選擇設(shè)置適合條款。比較有意思的是，關(guān)于知情權(quán)問題，起草人可以根據(jù)自己是小股東還是大股東，及早在章程中加以規(guī)范，以達到鞏固控制權(quán)或限制控制權(quán)的目的。具體而言：

　　如控股股東、大股東起草章程，可以適當限制知情權(quán)的范圍，如查閱權(quán)僅限于會計賬冊，不允許復制會計賬簿。在知情權(quán)的行使方式設(shè)置明確詳細的標準流程，通過對知情權(quán)涉及“商業(yè)秘密”等問題予以明確，可以鞏固大股東控制權(quán)。

　　如小股東起草章程，可適當擴張知情權(quán)的范圍，并就《公司法》第33條第二款中“不正當目的”進行界定，界定時可以在律師指導下做縮小解釋，一旦發(fā)生糾紛，防止大股東以“不正當目的”限制小股東知情權(quán)。

　　值得注意的是：隨著融資規(guī)模的發(fā)展，初創(chuàng)企業(yè)的創(chuàng)始股東基本上經(jīng)歷一個從大股東到小股東的演變過程，所以在不同的階段設(shè)置不同權(quán)限的知情權(quán)非常必要。

　　三、股東表決權(quán)

　　股東表決權(quán)(股東議決權(quán))，指股東基于其股東地位而享有的、就股東大會的議案做出一定意思表示的權(quán)利。在股東權(quán)益中，對股東最有價值的是利潤分配請求權(quán)和董事、監(jiān)事選舉權(quán)，前者是股東收益權(quán)的體現(xiàn)，后者則是公司控制權(quán)的體現(xiàn)。這兩種權(quán)利的實現(xiàn)均以股東表決權(quán)的行使為前提，因此，股東表決權(quán)在股東權(quán)利中享有重要的地位�！豆�司法》第42條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”

　　創(chuàng)投律師建議：表決權(quán)屬于股東權(quán)中的共益權(quán)，其權(quán)利行使應(yīng)當服從公司的公共利益。在利益分配、關(guān)聯(lián)交易以及其他涉及股東利益與公司利益發(fā)生沖突的情形，如不能排除相關(guān)利害關(guān)系股東的表決權(quán)，控股股東就極有可能濫用資本多數(shù)決原則操縱股東大會。而公司的其他股東利益將被形式合法的股東會決議侵害。因此，在起草公司章程過程中可以預先通過約定不按照出資比例行使表決權(quán)、確立表決權(quán)回避制度。事先排除多數(shù)股東濫用其表決權(quán)的可能性，保證表決權(quán)行使的公平性。

　　在初創(chuàng)企業(yè)中，如已經(jīng)獲得投資，創(chuàng)業(yè)者可以通過章程限制投資人的表決權(quán)，如針對董事會人員的選定，投資方表決權(quán)由創(chuàng)始股東代為行使，從而保護創(chuàng)始股東的控制權(quán)。這種方式可以兼顧融資額和控股權(quán)，也是實踐中較為常用的方式。國內(nèi)著名的蒙牛公司引進投資時就采用了這種方式。

　　值得注意的是，在一些并購案例中，為阻止惡意收購，公眾公司的管理層可以借助修改公司章程構(gòu)建一套普通股雙重結(jié)構(gòu)規(guī)則：管理層持有的股份具有超級表決權(quán),而其他股份的表決權(quán)則受到限制甚至被取消。在這種情況下，收購方必須買入在任管理層持有的股份，才能保證收購成功。于是，在任管理層的態(tài)度，就對收購成功與否起著決定性的作用。這和反惡意收購中常用的“黃金降落傘”制度具有異曲同工之妙。

　　四、股東(大)會的召集次數(shù)和通知

　　《公司法》第22條規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。”關(guān)于股東(大)會召集程序的規(guī)定除“但書”外均屬于強制性規(guī)范。

　　創(chuàng)投律師建議：有限責任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。一般而言，如果股東人數(shù)少且居住集中的，可適當規(guī)定較多的會議次數(shù);反之，股東人數(shù)多、居住分散、董事會成員多由主要股東出任的情況，可以適當減少會議次數(shù)。但定期會議不宜超出一個季度一次。

　　《公司法》中會議召開15日前通知全體股東的規(guī)定較為僵化，公司章程可進行調(diào)整。定期會議一般可以在會議召開前10天通知;臨時會議一般是在非正常情況下的特殊安排，應(yīng)規(guī)定為會議召開前較短的時間，可考慮3至5天。至于通知的形式也可以在章程中明確，如一般議題可以口頭或電子郵件通知，重大事項需要電子郵件加快遞寄送。

　　五、股東會的議事方式和表決程序

　　按照《公司法》的規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

　　創(chuàng)投律師建議：由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多，放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊，一般都是作為公司章程附件，把股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容，列在《股東會議事規(guī)則》中。

　　作為公司章程附件的《股東會議事規(guī)則》，一般涵蓋如下內(nèi)容：

　　1.股東會的職權(quán)。

　　2.首次股東會的召開程序。

　　3.股東會召開會議的次數(shù)和通知。

　　4.股東會會會議出席人數(shù)的要求。

　　5.股東會人數(shù)無法達到要求時如何處理。

　　6.股東會會議的召集和主持程序。

　　7.股東會會議召集的特殊情況。

　　8.股東會會議形成決議的條件。

　　9.非會議形式產(chǎn)生決議的條件。

　　10.會議記錄。

　　另外，《公司法》對有關(guān)股東會的問題也存有部分爭議，公司可以通過在章程預先約定，將以后可能產(chǎn)生的糾紛化解在萌芽之中。

　　比如，《公司法》對“已出席股東會但對會議程序瑕疵沒有當場表示異議，能否提起股東決議撤銷訴訟”的問題沒有規(guī)定，為避免爭議，章程可以補充：已出席股東會但對會議程序瑕疵沒有當場表示異議，無權(quán)提起股東決議撤銷訴訟。這樣可以有效防止部分股東事后變卦，故意阻止或拖延已經(jīng)做出的決議。

　　六、股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股權(quán)的民事法律行為�！豆�司法》第71條規(guī)定：“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。……公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”該規(guī)定為任意性規(guī)范，從而使得章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的流程和條件做個性化設(shè)置。

　　創(chuàng)投律師建議：章程可以對股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓做不同的處理。在內(nèi)部轉(zhuǎn)讓時，《公司法》對股權(quán)轉(zhuǎn)讓實行自由原則，法律一般對章程中內(nèi)容和程序合法合理的強制轉(zhuǎn)讓條款不予干涉。所謂強制轉(zhuǎn)讓條款是指，在章程中預先設(shè)定強制轉(zhuǎn)讓條件，當該條件成就時，股東按照章程規(guī)定的價格和方式將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給指定的對象。

　　在初創(chuàng)企業(yè)的章程中設(shè)置股權(quán)強制轉(zhuǎn)讓條款，所有在此章程上簽字的股東都被認為接受該條款確定的權(quán)利和義務(wù)。章程可以對何種股權(quán)可以強制轉(zhuǎn)讓予以明確，如對職工股或出資瑕疵的股權(quán)在符合一定條件下予以強制轉(zhuǎn)讓。這一條款即可用于對付不及時履行出資義務(wù)的出資人，可以用于解決初創(chuàng)企業(yè)的公司僵局。

　　七、公司對外投資及擔保

　　《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資;但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人。”

　　《公司法》第16條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。”

　　創(chuàng)投律師建議：在公司運營中，公司對外投資或擔保屬于重大事項，對初創(chuàng)企業(yè)而言，投資人往往會要求創(chuàng)始股東在章程或章程修正案約定明確，通過限制投資行為或投資額，擔保行為或擔保額來控制公司的投資擔保行為，防止創(chuàng)始股東惡意轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)。如公司對外投資由股東會作出決議，公司對外投資的單項投資金額不得超過上一年度公司資產(chǎn)凈額的10%，對外投資的累計額度不得超過投資前公司資產(chǎn)凈額的15%。同樣，根據(jù)“對外擔保章定，對內(nèi)擔保法定”規(guī)則，在章程中對擔保的決議程序及擔保數(shù)額做細化處理，對保護公司利益有重要意義。

【起草公司章程7大要點】相關(guān)文章：

初創(chuàng)企業(yè)起草公司章程七大要點12-22

起草有限公司章程需要注意哪些問題03-25

公司章程03-27

公司章程05-23

公司章程模板03-24

公司章程工商03-27

運輸公司章程01-17

公司章程 模板02-27

公司章程在哪03-27

公司章程范文12-21