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勞動合同試用期的正確適用
案例:李某是勞動合同制員工,1999年解除勞動合同后,又在2000年1月與另一用人單位簽訂了為期3年的勞動合同,約定試用期為3個月。雙方約定試用期期滿后不包括在3年勞動合同期限內(nèi)。后李某因社會保險繳存時間與用人單位發(fā)生爭議,用人單位認為應(yīng)從勞動合同正式簽訂之日起計算李某的社會保險基金的繳費時間,李某認為應(yīng)從試用期開始計算,雙方協(xié)商達不成協(xié)議,李某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,仲裁委員會支持了李某的要求。
評析:這是一起因試用期認定發(fā)生的勞動爭議。實踐中因試用期的法律適用發(fā)生的爭議并不少見,爭議的內(nèi)容也比較多,下面就試用期的正確適用提出一點看法。勞動合同的試用期是指用人單位與勞動者在合同期內(nèi)約定的雙方互相了解、選擇的期限。《勞動法》第21條規(guī)定“勞動合同可以約定試用期。試用期最長不得超過六個月”,勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》中規(guī)定“試用期包括在勞動合同期限中”,同時還規(guī)定“勞動合同期限在六個月以下的試用期不得超過十五日;勞動合同期限在六個月以上一年以下的,試用期不得超過三十日;勞動合同在一年以上兩年以下的,試用期不得超過六十日。”
試用期作為用人單位與勞動者在合同期限內(nèi)約定的互相了解、選擇的期限,在具體的運用上,《勞動法》作出了特殊的規(guī)定,《勞動法》第32條第一款規(guī)定,勞動者“在試用期內(nèi)”可以隨時解除勞動合同,即勞動者的選擇權(quán)不受任何限制。而對用人單位的選擇權(quán),《勞動法》第25條第一款則規(guī)定,只有“被證明不符合錄用條件”才能解除勞動合同。也就是說在試用期內(nèi),用人單位行使選擇權(quán)是附條件的,“不符合錄用條件”要被證明,用人單位在錄用勞動者時就必須有明確具體的錄用條件,如:勞動技能、文化及專業(yè)知識、身體狀況及其對工作的適應(yīng)能力等。沒有事先確定的條件,也就沒有事后證明的標準。用人單位在試用期內(nèi)對勞動者通過考查,選擇的是解除勞動合同的結(jié)論,如果解除合同的結(jié)論是依據(jù)錄用條件不符合作出的,則可以適用試用期解除勞動合同的法律條款,反之則不能用《勞動法》第25條第二款的規(guī)定解除勞動合同。
試用期對勞動合同的效力不產(chǎn)生任何影響,因此,在試用期內(nèi)的勞動者,與非試用期的勞動者,其依法享有獲得工資報酬的權(quán)利、休息的權(quán)利,享有各項社會保障的權(quán)利,不因試用期的存在而受到影響。但試用期對解除勞動合同具有法律意義。表現(xiàn)為試用期內(nèi)勞動者可以隨時解除勞動合同,并不承擔違約的責任;用人單位在勞動者被證明不符合錄用條件時,也可以隨時解除勞動合同,且可以不支付經(jīng)濟補償金。
現(xiàn)實中大量存在的用人單位在試用后才訂立勞動合同、把試用期作為勞動合同生效的條件、將試用期與勞動合同相分割的做法,都是違反法律規(guī)定應(yīng)當糾正的行為。而用人單位在試用期內(nèi)隨意解除勞動合同的行為,也是侵犯勞動者合法權(quán)益的行為。
全國律協(xié)勞動與社會保障委員會委員施杰李書平
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