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融資租賃到底是什么？
融資租賃在我國開展了20多年，至今還問這個問題感到很遺憾。我們還是看法律、法規(guī)是怎樣界定的，各政府主管部門之間有矛盾的地方嗎?下面我們看各部門怎樣說：
人大《中華人民共和國合同法》原則地說：融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。
財政部《中華人民共和國企業(yè)會計準則——租賃》籠統(tǒng)地說：融資租賃是指實質(zhì)上轉(zhuǎn)移了與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的全部風險和報酬的租賃。所有權(quán)最終可能轉(zhuǎn)移，也可能不轉(zhuǎn)移。
上述與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的風險是指，由于經(jīng)營情況變化造成相關(guān)收益的變動，以及由于資產(chǎn)閑置，技術(shù)陳舊等造成的損失等;與資產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的報酬是指，在資產(chǎn)可使用年限內(nèi)直接使用資產(chǎn)而獲得的經(jīng)濟利益、資產(chǎn)增值，以及處置資產(chǎn)所實現(xiàn)的收益等。
銀監(jiān)會《金融租賃公司管理辦法》科學地說：融資租賃業(yè)務(wù)，是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物件，提供給承租人使用，向承租人收取租金的交易，它以出租人保留租賃物的所有權(quán)和收取租金為條件，使承租人在租賃合同期內(nèi)對租賃物取得占有、使用和受益的權(quán)利。
商務(wù)部把融資租賃看成是一種服務(wù)貿(mào)易在《外商投資租賃公司審批管理暫行辦法》中沒有就融資租賃給定義，只對設(shè)立公司限定了一些條件。
國家稅務(wù)總局《國家稅務(wù)總局營業(yè)稅稅目注釋》按照租賃的實質(zhì)說：融資租賃，是指具有融資性質(zhì)和所有權(quán)轉(zhuǎn)移特點的設(shè)備租賃業(yè)務(wù)。即：出租人根據(jù)承租人所要求的規(guī)格、型號、性能等條件購入設(shè)備租賃給承租人，合同期內(nèi)設(shè)備所有權(quán)屬于出租人，承租人只擁有使用權(quán)，合同期滿付清租金后，承租人有權(quán)按殘值購入設(shè)備，以擁有設(shè)備的所有權(quán)。凡融資租賃，無論出租人是否將設(shè)備殘值銷售給承租人，均按本稅目征稅。(按照當時的理解融資租賃是按照金融保險業(yè)的稅收標準征稅)
國家外匯管理局只管外匯方面的租賃，和外匯無關(guān)的他不關(guān)心�！顿Y本項目外匯管理》中說：國際金融租賃，指境外機構(gòu)提供的融資性租賃。
海關(guān)總署只管跨境租賃，如果設(shè)備不復(fù)出口，一般不認為是跨境租賃。非跨境租賃只關(guān)心免稅設(shè)備的監(jiān)管，其他不關(guān)心。因此《中華人民共和國進出口關(guān)稅條例》只提到租賃進口，沒有詳細說明。
各部門因為職責不同，因此對融資租賃理解的角度不同，但對融資租賃的本質(zhì)認識并沒有矛盾，在管理上基本沒有越位。如果說現(xiàn)在還沒有搞清中國的租賃，在此簡單說一下。
按照《中華人民共和國企業(yè)會計準則——租賃》的說法，租賃，指在約定的期間內(nèi)，出租人將資產(chǎn)使用權(quán)讓與承租人以獲取租金的協(xié)議。我覺得準確地描述了租賃的廣義定義。至于《中華人民共和國合同法》把廣義租賃狹義地分為“租賃”和“融資租賃”，我認為準確地劃分了租賃基本的不同類型。并不是誰說融資租賃不是租賃就不是租賃。至少在會計上已經(jīng)明確租賃都包含什么。
這兩類租賃到底有什么不同，盡管說法很多，也沒有什么文件明確比較兩者不同的地方，但是根本的區(qū)別在于租金計算的方式，所有的文件都沒有脫離這個意念：狹義的“租賃”租金是按照承租人占用出租人租賃物件的時間計算的，租賃物件所有權(quán)始終不轉(zhuǎn)移給承租人。“融資租賃”的租金是按照承租人占壓出租人購買租賃物件的資金計算的，租賃物件所有權(quán)可轉(zhuǎn)移也可不轉(zhuǎn)移給承租人。不信就看。
有人問租金怎樣計算只是算法的問題，何必分兩種說法?關(guān)鍵在于：前者不涉及資金的計算，后者涉及資金的計算方式(注意：不是涉及資金)，因此產(chǎn)生了不同的會計處理和法律關(guān)系。同時也引起人們對融資租賃是否是金融業(yè)務(wù)的爭論。因為融資租賃通常在租金計算上完全可以采用和貸款相同的計算公式(實際操作中也有不按貸款公式計算租金)。下面從對經(jīng)營性租賃的分析就可以進一步認識這個問題。
被搞亂的經(jīng)營性租賃。
中國文字的含義非常復(fù)雜，經(jīng)常把外國人搞亂。經(jīng)營租賃，經(jīng)營性租賃本身就有兩種說法，到底屬于什么類別的租賃也把自己人搞亂。這不怪別人，新生事物總是會出現(xiàn)這樣或那樣的問題。但是我們現(xiàn)在必須搞清楚。因為他涉及到監(jiān)管和會計處理，涉及到是否需要金融監(jiān)管以及今后的融資租賃立法。
經(jīng)營性租賃(operation leasing)是國外上世紀80年代前就開始流行的一種高級的融資租賃方式。它不是簡單地向傳統(tǒng)租賃模式回歸，而是融資租賃螺旋上升發(fā)展的高級階段。它的會計處理和傳統(tǒng)租賃的會計處理手法是一樣的，租金的計算完全按融資租賃方式計算。在這里使用“經(jīng)營性”強調(diào)的是融資租賃帶有一定經(jīng)營的性質(zhì)(出租人對租賃物件的資產(chǎn)管理和再處置)。不是一提到經(jīng)營就和資金沒有關(guān)系，只有勞務(wù)服務(wù)。
在我國引入這個名詞時，由于當時的法律、會計、稅收制度和西方的不一樣，業(yè)內(nèi)專家很容易把它理解為《合同法》所說的“租賃”(rent)。這個模糊認識不僅影響了政府部門制定政策，也影響了人們對租賃的認識�，F(xiàn)在已經(jīng)約定成俗地把狹義的租賃統(tǒng)稱為經(jīng)營性租賃。一直延續(xù)到2002年甘肅的一次金融租賃研討會，世界租賃大師阿曼伯先生才糾正了這個錯誤。
如果監(jiān)管部門只監(jiān)管融資租賃，不監(jiān)管經(jīng)營性租賃，那么誰都可以用經(jīng)營性租賃代替狹義租賃。只要租金的計算方式不變，把說法改變一下就可以了。如果稅務(wù)部門把狹義的租賃按照經(jīng)營性租賃征稅(《國家稅務(wù)總局營業(yè)稅稅目注釋》中規(guī)定：凡融資租賃，無論出租人是否將設(shè)備殘值銷售給承租人，均按本稅目征稅。[經(jīng)營性租賃的主要特征之一就是在融資租賃的基礎(chǔ)上可能不轉(zhuǎn)移殘值])，又會漏掉許多稅款。
租金計算看起來很隨意，但是它的方式?jīng)Q定了法律關(guān)系和會計處理。也改變了企業(yè)稅收結(jié)構(gòu)。這就是國外經(jīng)營性租賃非常發(fā)達的一個重要原因。能區(qū)別融資租賃和經(jīng)營性租賃最明確的文件就是《中華人民共和國企業(yè)會計準則——租賃》它的區(qū)別方式是：
滿足以下一項或數(shù)項標準的租賃，應(yīng)當認定為融資租賃：
(1)在租賃期屆滿時，租賃資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給承租人。
(2)承租人有購買租賃資產(chǎn)的選擇權(quán)，所訂立的購價預(yù)計將遠低于行使選擇權(quán)時租賃資產(chǎn)的公允價值，因而在租賃開始日就可以合理確定承租人將會行使這種選擇權(quán)。
(3)租賃期占租賃資產(chǎn)尚可使用年限的大部分。但是，如果租賃資產(chǎn)在開始租賃前已使用年限超過該資產(chǎn)全新時可使用年限的大部分，則該項標準不適用。
(4)就承租人而言，租賃開始日最低租賃付款額的現(xiàn)值幾乎相當于租賃開始日租賃資產(chǎn)原賬面價值;就出租人而言。租賃開始日最低租賃收款額的現(xiàn)值幾乎相當于租賃開始日租賃資產(chǎn)原賬面價值。但是，如果租賃資產(chǎn)在開始租賃前已使用年限超過該資產(chǎn)全新時可使用年限的大部分、則該項標準不適用。
本準則所稱最低租賃付款額是指，在租賃期內(nèi)，承租人應(yīng)支付或可能被要求支付的各種款項(不包括或有租金和履約成本)，加上由承租人或與其有關(guān)的第三方擔保的資產(chǎn)余值。但是，如果承租人有購買租賃資產(chǎn)的選擇權(quán)，所訂立的購價預(yù)計將遠低于行使選擇權(quán)時租賃資產(chǎn)的公允價值、因而在租賃開始日就可以合理確定承租人將會行使這種選擇權(quán)，則購買價格也應(yīng)當包括在內(nèi)。或有租金是指，金額不固定、以時間長短以外的其他因素(如銷售百分比。使用量、物價指數(shù)等)為依據(jù)計算的租金。履約成本是指，在租賃期內(nèi)為租賃資產(chǎn)支付的各種使用成本;如技術(shù)咨詢和服務(wù)費、人員培訓費、維修費、保險費等。
本準則所稱最低租賃收款額是指，最低租賃付款額加上獨立于承租人和出租人、但在財務(wù)上有能力擔保的第三方對出租人擔保的資產(chǎn)余值。
(5)租賃資產(chǎn)性質(zhì)特殊，如果不作較大修整，只有承租人才能使用。
經(jīng)營租賃是指除融資租賃以外的其他租賃。(注意：因為會計處理的需要，這里使用“經(jīng)營租賃”，不僅包括經(jīng)營性融資租賃，也包括狹義租賃)
會計準則的分類和《合同法》比較相近。這里的融資租賃就是《合同法》的融資租賃，在法律和會計上沒有區(qū)別。經(jīng)營租賃在會計處理上和《合同法》的租賃一樣。但在法律上與《合同法》的兩類租賃都有關(guān)系，主要還是看租金怎樣計算的。
因為有了上述不同的條件和操作模式，導(dǎo)致租金的計算方式出現(xiàn)變化，如：經(jīng)營性租賃不是全額融資�！吨腥A人民共和國企業(yè)會計準則——租賃指南》中說：就承租人而言，租賃開始日最低租賃付款額的現(xiàn)值幾乎相當于租賃開始日租賃資產(chǎn)原賬面價值;就出租人而言，租賃開始日最低租賃收款額的現(xiàn)值幾乎相當于租賃開始日租賃資產(chǎn)原賬面價值。這里的“幾乎相當于”是指90%(含90%)以上。這條標準分別承租人和出租人，從租賃開始日最低租賃付款額現(xiàn)值或最低租賃收款額現(xiàn)值占租賃資產(chǎn)原賬面價值的比例來判斷租賃的類型。
在融資租賃的租金計算中，只要余值超過10%就可以按照經(jīng)營租賃的會計處理方式處理租金。這充分表明盡管算法一樣，只是條件差異(帶有余值)，決定了會計處理、稅收、司法等一系列問題。千萬不要小看租金計算的作用。
談到經(jīng)營租賃更多的是強調(diào)“表外融資”的作用。所謂表外融資是指：因經(jīng)營性租賃的租金可以納入當期費用，且資產(chǎn)和負債不列入承租人的財務(wù)報表內(nèi)，因此實現(xiàn)“表外融資”。
要說明的是承租人租賃的是物件，不是資金。它是以融物的方式達到融資的目的。首先“融資”就不成立。其二《中華人民共和國企業(yè)會計準則——租賃指南》中說：承租人應(yīng)當對重大的經(jīng)營租賃作如下披露：(1)資產(chǎn)負債表日后連續(xù)三個會計年度每年將支付的不可撤銷經(jīng)營租賃的最低租賃付款額;(2)以后年度將支付的不可撤銷經(jīng)營租賃的最低租賃付款額總額。換句話說就是在表格里面不體現(xiàn)的在表格以外還要體現(xiàn)。
企業(yè)在很多時候都要向有關(guān)部門提交財務(wù)報表。如果只提交資產(chǎn)負債表、損益表，表外的內(nèi)容就容易被忽視。此時的目的如果是為了融資，那么有可能實現(xiàn)“表外融資”。但是出資人如果稍微認真一些，要求由會計師事務(wù)所出具三年的審計報告，恐怕“表外”的內(nèi)容就變成“報告”內(nèi)，融資就不那么容易了。況且金融租賃公司還要把企業(yè)融資租賃的負債登錄到企業(yè)的貸款卡上，“表外融資”通常就成為“理財業(yè)務(wù)”的一個噱頭，實際上不一定有效。美國的“安然”“世通”等巨型企業(yè)都是因為把負債內(nèi)容通過“高級人才”隱含在報告內(nèi)，才得以用經(jīng)營性租賃實現(xiàn)表外融資。某一天在表外被披露，在一天內(nèi)企業(yè)就突然崩潰了。
只要出資人警覺性高，防范風險手段齊全，表外融資不是一件容易的事。
部門定規(guī)是否經(jīng)過法律許可?
2004年《中華人民共和國行政許可法》正式生效，許多不合理的行政許可相繼被取消。融資租賃行業(yè)的主要兩個行政許可文件，他們的行政許可是否有法律依據(jù)還是值得商榷的。
首先《金融租賃公司管理辦法》立規(guī)的依據(jù)是《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國中國人民銀行法》。
《中華人民共和國合同法》只是規(guī)定有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同有效。并沒有授權(quán)銀監(jiān)會設(shè)立融資租賃行政許可。
《中華人民共和國公司法》只是規(guī)定法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。也沒有授權(quán)銀監(jiān)會設(shè)立融資租賃行政許可。
《中華人民共和國中國人民銀行法》。“在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準設(shè)立的其他金融機構(gòu)，適用本法對銀行業(yè)金融機構(gòu)的規(guī)定。”這里同樣沒有授權(quán)設(shè)立行政許可的字樣。只是有行政許可后的法律適應(yīng)條款。
我們在看《金融租賃管理辦法》沒涉及的《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》仍然只有“對在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準設(shè)立的其他金融機構(gòu)的監(jiān)督管理，適用本法對銀行業(yè)金融機構(gòu)監(jiān)督管理的規(guī)定。”順便說一下，金融監(jiān)管法律都是對“金融機構(gòu)”而不是“金融業(yè)務(wù)”監(jiān)管，更不是對融資租賃監(jiān)管。遺憾的是這些法律文件都沒有授權(quán)某個部門監(jiān)管融資租賃。
我們在看和融資租賃同時引入中國，同時成為非銀行金融機構(gòu)，同樣可以經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)，并且發(fā)展迅速壯大的信托投資業(yè)的行政許可是怎樣構(gòu)成的。按照《中華人民共和國信托法》的規(guī)定信托業(yè)務(wù)是任何人、任何企業(yè)都可以經(jīng)營的。但是受托人采取信托機構(gòu)形式從事信托活動，其組織和管理由國務(wù)院制定具體辦法。這就是給銀監(jiān)會關(guān)于信托投資公司行政許可《信托投資公司管理辦法》規(guī)提供了強有力的法律依據(jù)。而融資租賃公司遠沒有這種明確行政許可的法律規(guī)定。
我們再看《外商投資租賃公司審批管理暫行辦法》的立規(guī)依據(jù)是《中華人民共和國公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法(修正本)》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法(修正本)》中規(guī)定：合營各方簽訂的合營協(xié)議、合同、章程，應(yīng)報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門(以下稱審查批準機關(guān))審查批準，沒有授權(quán)設(shè)立融資租賃公司的許可。
《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》申請設(shè)立合作企業(yè)，應(yīng)當將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府(以下簡稱審查批準機關(guān))審查批準。不管是合營還是合作，都有法律授權(quán)部門行政許可，但也沒有授權(quán)設(shè)立融資租賃公司的許可。
把這些法律文件擺出來并不是要否定行目前已經(jīng)實行政許可的法律效力，而是說明立《融資租賃法》的必要性。如果該法也向《中華人民共和國信托法》那樣授權(quán)“組織和管理由國務(wù)院制定具體辦法”，那么在說由那些部門制定那些辦法就有法律依據(jù)了。
提醒這點主要是因為我國已經(jīng)出臺了《中華人民共和國行政訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋》和《中華人民共和國國家賠償法》國務(wù)院直屬部門也應(yīng)該依法行政，監(jiān)管不當或者不利造成損失還應(yīng)該承擔國家賠償責任。也希望各部門在爭奪審批權(quán)的時候也不要忘記爭奪賠償責任。
除了法律的問題人們關(guān)心的就是稅收政策。有人說租賃可以加速折舊，有人說稅制不公平，有人說租賃可以節(jié)稅，甚至有人說租賃可以“合理避稅”。到底是怎樣的?
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