論企業(yè)怎樣防范建設(shè)工程合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)

論企業(yè)怎樣防范建設(shè)工程合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　一、建設(shè)工程合同概述

　　(一)建設(shè)工程合同的概念建設(shè)工程合同，是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同，是發(fā)包人與承包人進(jìn)行工程承包的重要法律形式，是進(jìn)行工程施工、監(jiān)理和竣工驗(yàn)收的主要法律依據(jù)。

　　(二)建設(shè)工程合同的特點(diǎn)1.合同標(biāo)的物的特殊性：首先，建筑產(chǎn)品的固定性和施工生產(chǎn)的流動(dòng)性是區(qū)別于其他商品的根本特點(diǎn)，其次，是建筑產(chǎn)品的單體性和生產(chǎn)的單件性;再次，是一次性投資大，要求對(duì)建筑物的各類指標(biāo)必須一一規(guī)定清楚。

　　2.合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性：涉及主體復(fù)雜;項(xiàng)目復(fù)雜。要求合同條款必須具體、明確、完整。但基本內(nèi)容、實(shí)質(zhì)內(nèi)容僅三大塊：一是工期;二是質(zhì)量;三是價(jià)款。

　　二、建設(shè)工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范對(duì)策

　　(一)招投標(biāo)階段的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范對(duì)策

　　1.項(xiàng)目核準(zhǔn)

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：在招標(biāo)實(shí)踐中，經(jīng)常發(fā)生在項(xiàng)目核準(zhǔn)前開始實(shí)施招標(biāo)，—旦因項(xiàng)目未被核準(zhǔn)，極有可能被有關(guān)部門要求停工整頓或予以行政處罰而造成損失或者負(fù)面影響，發(fā)包人還要自行承擔(dān)因項(xiàng)目未核準(zhǔn)而帶來的法律責(zé)任。

　　2)防范對(duì)策：招標(biāo)項(xiàng)目需要事先報(bào)經(jīng)核準(zhǔn)的，必須在項(xiàng)目主管部門核準(zhǔn)之后方可實(shí)施招標(biāo)。

　　2.低價(jià)中標(biāo)

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：在招投標(biāo)過程中，部分承包人在投標(biāo)預(yù)算單價(jià)中對(duì)部分項(xiàng)目的定額數(shù)量采取降低系數(shù)的方式，從而以低于成本價(jià)的價(jià)格優(yōu)勢(shì)在評(píng)標(biāo)中勝出。在中標(biāo)后的實(shí)際施工過程中，該承包人又會(huì)以低價(jià)中標(biāo)為理由，提出調(diào)差等要求，對(duì)此類問題需引起高度重視。

　　2)防范對(duì)策：加強(qiáng)招投標(biāo)全過程管理，嚴(yán)格依法規(guī)范招標(biāo)，減少低價(jià)中標(biāo)的可能性。

　　(二)合同簽訂階段的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范對(duì)策

　　1.合同文本

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：建設(shè)工程合同涉及面廣，自擬合同文本難以全面約定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，往往造成一些不必要的疏漏，合同文字的不嚴(yán)謹(jǐn)也容易產(chǎn)生歧義和誤解，進(jìn)而導(dǎo)致合同難以履行或引發(fā)爭(zhēng)議，帶來潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　2)防范對(duì)策：建議使用國(guó)家示范文本。目前普遍采用建設(shè)部與國(guó)家工商總局共同制定的GF—l999一O20l《建設(shè)工程施工合同》示范文本。

　　2.合同價(jià)款

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：對(duì)于建設(shè)工程合同，合同計(jì)價(jià)方式多樣，常見的工程計(jì)價(jià)方式有三種，分別是固定價(jià)格、價(jià)格、成本加酬金。

　　2)防范對(duì)策：在招標(biāo)文件合同條款中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項(xiàng)目實(shí)際情況，對(duì)合同履行過程中可能發(fā)生的引起合同價(jià)格變化和引起變更或索賠的因素以及可能對(duì)合同價(jià)格的影響程度進(jìn)行充分的預(yù)測(cè)，合理確定價(jià)格調(diào)整、變更、索賠等條款的內(nèi)容，從而有效防范和控制合同價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。

　　3.違約責(zé)任

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：建設(shè)工程合同就是發(fā)人方與承包人之間的法律協(xié)議，雙方必須嚴(yán)格遵守，一旦違約，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但在實(shí)踐中，很多建設(shè)工程合同沒有寫明違約責(zé)任，或違約責(zé)任訂得不全面、不具體，無法操作。沒有違約責(zé)任的合同對(duì)雙方都缺乏約束力，失去了訂立合同的意義。

　　2)防范對(duì)策：在合同中將承擔(dān)或減免違約責(zé)任的條件、方式、時(shí)間等寫明，一旦日后發(fā)生違約行為時(shí)，可以按相應(yīng)的條款，追求其違約責(zé)任。

　　4.糾紛解決方式

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：實(shí)踐中，很多建設(shè)工程合同將糾紛解決方式約定為提交仲裁委員會(huì)仲裁，仲裁實(shí)行一裁終局的制度，裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或人民法院不予受理。

　　2)防范對(duì)策：發(fā)包人應(yīng)將糾紛解決方式約定為民事訴訟，一審勝訴自然是最理想的結(jié)果，如果發(fā)包人一審敗訴，還可以通過上訴啟動(dòng)二審程序，最大限度地維護(hù)自身的合法權(quán)益。

　　(三)合同履行階段的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范對(duì)策

　　1.工程轉(zhuǎn)包、分包

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：違法轉(zhuǎn)包、分包的行為，帶來的最直接的法律風(fēng)險(xiǎn)是轉(zhuǎn)包合同、分包合同無效。

　　2)防范對(duì)策：嚴(yán)格遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》的相關(guān)規(guī)定，禁止承包人將建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包給他人，無論這種轉(zhuǎn)包是以整體形式，還是以分割形式。承包人要分包合同，必須按照合同約定或經(jīng)發(fā)包人同意，才能將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件，并不得再次分包。

　　2.工程簽證

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：工程簽證所涉及的利益已經(jīng)確定或者在履行后確定，可直接或者與簽證對(duì)應(yīng)的履行資料一起作為確定工程價(jià)款的依據(jù)。一份合法、有效的工程簽證將會(huì)大大降低日后可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　2)防范對(duì)策：簽證主體必須是承包人與發(fā)包人(或其委托的監(jiān)理人)雙方，只有一方簽字不是簽證;雙方必須對(duì)行使簽證權(quán)力的人員進(jìn)行授權(quán)，簽證的內(nèi)容必須涉及工期、質(zhì)量或費(fèi)用的變化;雙方必須協(xié)商一致;針對(duì)承包人提出的工程簽證請(qǐng)求，發(fā)包人應(yīng)及時(shí)前往現(xiàn)場(chǎng)，實(shí)地查看核算，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)同承包方一起完成工程簽證。

　　3.工程索賠

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：索賠可能出現(xiàn)的兩種結(jié)果：一種為予以確認(rèn)，可以作為結(jié)算的依據(jù);另一種為不予確認(rèn)，可以后來通過訴訟由鑒定單位或由法院來確認(rèn)。

　　2)防范對(duì)策：素賠依賴于證據(jù)予以證實(shí)，因此必須做好證據(jù)的收集工作，這些證據(jù)不僅包括實(shí)體證據(jù)，還包括程序證據(jù)，主要有：

　　投標(biāo)文件、會(huì)議紀(jì)要、來往信函、指令或通知、施工組織設(shè)計(jì)、施工現(xiàn)場(chǎng)的各種記錄、工程照片、氣象資料、各種驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、有關(guān)原始憑證、國(guó)家發(fā)布的相關(guān)規(guī)定及有效信息等。

　　4.合同變更

　　1)法律風(fēng)險(xiǎn)：變更合同可能是由于履約過程中形勢(shì)發(fā)生變化，確實(shí)需要變更合同內(nèi)容，如不變更，將導(dǎo)致合同雙方當(dāng)事人利益失衡，顯失公平，但也可能存在承包人以低價(jià)中標(biāo)，然后再通過變更合同來達(dá)到變更招標(biāo)結(jié)果的目的，這實(shí)際是一種變相的虛假招標(biāo)行為，應(yīng)該被禁止。

　　2)防范對(duì)策：對(duì)于承包方提出的變更合同不具有合法事由的，堅(jiān)決予以拒絕，維護(hù)合同的法律效力，杜絕弄虛作假、以合同變更之名行變更招標(biāo)結(jié)果之實(shí)的違法行為。

　　三、企業(yè)加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理的有效途徑

　　(一)建立健全合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)組織網(wǎng)絡(luò)，是指企業(yè)要由上而下地建立和健全合同的管理機(jī)構(gòu)，配備合同管理人員，使建設(shè)工程合同管理專業(yè)化、正規(guī)化，使合同管理覆蓋企業(yè)的每個(gè)層次，延伸到各個(gè)角落。

　　(二)建立健全合同管理的制度網(wǎng)絡(luò)制度網(wǎng)絡(luò)，是指企業(yè)就合同管理過程中的每個(gè)環(huán)節(jié)，建立和健全具體的、可操作的規(guī)章制度，使合同管理有章可循。合同管理制度是合同管理活動(dòng)及其運(yùn)行過程的行為規(guī)范。合同管理制度是否健全是合同管理能否成功的關(guān)鍵所在。

　　(三)建立健全合同管理的法律網(wǎng)絡(luò)法律網(wǎng)絡(luò)，是指合同管理中充分發(fā)揮法律的作用，合同的簽訂、履行都要經(jīng)過法律部門的監(jiān)督和把關(guān)，當(dāng)出現(xiàn)合同糾紛時(shí)，充分運(yùn)用法律武器，切實(shí)維護(hù)企業(yè)自身的合法權(quán)益，將法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低點(diǎn)。

【論企業(yè)怎樣防范建設(shè)工程合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)】相關(guān)文章：

企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范研究03-29

論審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)的防范與控制11-18

企業(yè)在工商登記中的法律風(fēng)險(xiǎn)論文03-20

企業(yè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)與防范研究論文11-09

企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及其防范論文12-12

論美的電器的企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)分析06-10

合同管理及企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管控02-25

關(guān)于企業(yè)防范稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的分析論文02-23

國(guó)有鋼鐵企業(yè)運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的成因及風(fēng)險(xiǎn)防范論文02-19