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      1. 民法的本質

        時間:2024-07-29 02:17:25 法律畢業論文 我要投稿
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        民法的本質

        論文關鍵詞:民法 本質 權利本位 市民社會
          論文摘要:民法的本質是“私法”這一命題已被學術界所公認,但并不能因此就把它簡單地理解成是一種單一的理論體系,它應是多層次的。民法以“人”為核心,民法是權利本位法,民法是人格同等法,民法是市民社會法。
          任何事物都有現象和本質兩方面,法律也不例外。從現象來說,法律只不過是一些行為規范,由國家設定并由國家強制力保證實施。民法也是一種行為規范,它調整的是同等主體之間的財產關系和人身關系。筆者并不否認“民法的本質是私法”這一命題,但民法的本質并不是一種單一化的理論體系,而是多層次的。
          一、民法是以“人”為核心的
          從古羅馬法到現代民法,在無論是主體單一的時代,還是多元主體的時代,都是以“人”為核心的。民法從部分自然人(羅馬法只確認“家父”是法律上的人)到全部自然人(法國民法典確認了所有法國人都是民法上的人)以至到現代自然人的延伸和發展,如法人等擬制人,作為商品交換主體的勞動者、經營者、消費者,無論其是自然人還是企業,也無論其國籍、身份,均用“人”這一抽象的法律稱謂。此處筆者所指的“人”并非實際生活中的自然人,而是已經成為實證法所確認、法律擬制的抽象概念。
          1民法對“人”——權利主體能力的規定,確立了主體社會屬性的一般性,排除了不具一般因素的特殊性和個別性。在現實的社會關系中,利益的主體是社會關系的參加者,在法律調整的條件下,現實關系的參加者被確以為法律權利義務的承擔者,成為根據法律能夠實際參加法律關系的人。于是,民法根據經濟活動、社會生活和社會發展的要求以及現實利益主體社會屬性的一般狀況=如社會承認的參與生產、交換等活動的資格,賦予了自然人一種法律屬性,從而成為了民法上的“人”。如《民法通則》第13條規定:不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為人,可以進行與他的精神健康狀況相對應的民事活動;公司法人制度對公司權利能力的規定,就排除了國家機關從事營利性活動的可能,防止了權力進進市場對市場秩序的破壞。
          2民法設計了可以充分發揮民法“人”創造力的空間和能夠最大限度利用其智力和能力的場所,通過確立自由、同等原則,答應民法“人”理性地追求自己的利益最大化和自己全面的權利。又通過大量的授權性規范使民法“人”在實踐中具有放任性,行使權利、放棄權利、如何行使完全取決民法“人”,使得“人”成為民法設計和運用的核心。授權性規范的這種放任性,實在質是規范的時間形態的不規則性或不確定性。正是授權規范的這種實踐不規則,才決定了權利與人們自由間的必然聯系。
          3民法又設立了激勵機制,鼓勵民法“人”不斷的創造并擁有自己的成果,尊重、保護其私人利益。民法也設立了保障機制來實現民法“人”的利益要求,排除了利益實現的各種障礙。民法在答應民法“人”在最大限度追求自己利益的同時,也要防止其行為損害其他民法“人”的利益和社會公共利益,以此來實現以“人”為核心的民法的保障與激勵機制的同一。這就是民法的權利體系,包括對原權利的救濟和在原權利受到侵害后的救濟權。
          二、民法是權利本位法
          權利本位是相對于義務本位而言的。權利本位的內涵就是:法律確定所有的人都享有真正的人的資格,實在就是承認所有的人都是自然人。因此權利本位實際上是人本位。法律也正是通過規定自然人的權利來實現此目的的。義務本位則以為自然人在社會中有不同的身份,也就在社會中形成了不同的等級。義務本位實在也就代表了等級本位。但是,事實上權利成為了民法的核心概念,民法也就體現為權利的龐大體系,假使從民法中把權利概念抽掉,整個體系難免頃刻坍塌,這一現象學者名之曰“權利本位”。
          1民法是以權利為本位,而且一切都是以權利為核心展開的。從民法的基本原則到民法的權利方面的內容,再到民法的其他基本制度,盡大部分都是以昭示的方式確認和構造了以權利為核心的龐大民法體系。而更重要的是,私法是以自由主義為基礎,以法的不明文禁止即答應為原則,因此民法又包含了很多默示的權利。這些也是我們不可忽視的。
          2民法以權利為本位并不是一成不變的,也不是簡單的個人權利本位。民法的權利本位體系也是隨著社會生活的發展而進步的。以民法最基本的權利體系的財產權和人身權為例:財產權隨著大陸法系和英美法系的融合,出現了股權等對傳統民法個人直接支配財產的突破;而現代民法知識產權制度的設計,更是對民法體系的重大突破。
          3有學者以為20世紀以來,近代民法到現代民法的轉變是從個人本位到社會本位的轉變。

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