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建設工程施工合同的效力
法規(guī)如今成了一個熱門話題，為了更好的維護自身的權(quán)益，無論做什么，我們都得有法律意識。所以我們需要懂得一些必備的法律知識。下面是小編跟大家分享的建設工程施工合同的效力，僅供參考。
建設工程施工合同的效力
(一)分公司或項目部對外簽訂合同的效力
1、分公司簽訂的合同
《合同法》第二條規(guī)定，“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。”合同法對于何為其他組織沒有明確的規(guī)定，但依我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：(1)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織;(2)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);(3)依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);(4)經(jīng)民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體;(5)法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu);(6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設在各地的分支機構(gòu);(7)中國人民保險公司設在各地的分支機構(gòu);(8)經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);(9)符合本條規(guī)定條件的其他組織。
根據(jù)上述規(guī)定，依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分公司在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)，其簽訂的合同是合法有效的。但是根據(jù)《公司法》第十三條的規(guī)定，“分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。”
這里值得注意的是，雖然分公司應當在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)對外簽訂合同，但是一旦分公司超越總公司的授權(quán)簽訂合同，并不意味著該合同一定是無效，除非簽訂合同的相對方明知分公司越權(quán)仍舊與其簽訂合同。因為總公司與分公司之間的授權(quán)范圍僅對總公司與分公司之間有約束力，不能對抗善意第三人。
2、項目部簽訂的合同
施工單位的工程項目部或者施工單位的工程處(工程隊)對外簽訂的合同往往蓋有工程項目部的章(有些是項目部技術(shù)專用章)，由于工程項目部、工程處等是施工單位的職能部門，并非是符合上述法律規(guī)定的“其他組織”，因此此類合同嚴格從法律上來說是無效的，除非項目部、工程處(工程隊)在簽訂合同時有施工單位的明確授權(quán)或者事后得到施工單位的追認。
但是在司法實踐中這類合同往往因為符合《合同法》規(guī)定的表見代理而認定為有效�！逗贤ā返谒氖艞l規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”據(jù)此，如果合同相對人有理由相信項目部在簽訂合同時是有代理權(quán)的，那么此類合同是有效的，因此合同產(chǎn)生的法律責任由施工單位承擔。
3、項目經(jīng)理/實際施工人簽訂的合同
在這類合同中還有一種情形，是由項目經(jīng)理或者實際施工人對外簽訂合同，合同上既沒有公章也沒有項目部章，只有項目經(jīng)理或者實際施工人的簽字。這類合同的效力認定要分兩種情況：其一，項目經(jīng)理如果是施工單位的職工，那么這種行為一般認定為職務行為，對于職務行為，施工單位作為用人單位應當承擔由此產(chǎn)生的責任。其二，項目經(jīng)理如果不是單位的職工，實質(zhì)上是工程實際施工人的，這類合同在司法實踐中一般因法律上成立表見代理而認定有效。
江蘇省高級人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第二十二條規(guī)定，“承包人的項目部或項目經(jīng)理以承包人名義訂立合同，債權(quán)人要求承包人承擔民事責任的，人民法院應予支持，但承包人有證據(jù)證明債權(quán)人知道或應當知道項目部或者項目經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外。”
對于實際施工人簽訂合同，雖然目前在司法實踐中一般認為成立表見代理，但是在理論上還是存在爭議。由于實際施工人僅僅只是掛靠在施工單位，合同的權(quán)利義務最終實際是由實際施工人承擔的，因此實際施工人是一個獨立的身份，其行為并不是代表施工單位，從實質(zhì)上來說不是代理行為或者表見代理;因為無論是代理行為還是表見代理，其最終的民事責任都應當是由被代理人即施工單位來承擔的。實際施工人的這種特殊身份往往在簽訂合同時已被合同相對方所掌握，并且也明知合同實際的權(quán)利義務承受人為實際施工人，但是在訴訟中合同相對方又往往基于其是實際施工人進而主張簽訂、履行合同的行為成立表見代理，在法律上是一個矛盾，值得商榷。
(二)未辦理相關(guān)手續(xù)而簽訂的建設工程施工合同的效力
建筑項目應當經(jīng)過立項、申領國有土地使用權(quán)證、建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證以及施工許可證，如果上述手續(xù)不完備，所簽訂的建設工程施工合同是否無效?這類合同的效力又是否能夠補正?目前司法實踐與各地法院對該問題均有不同的規(guī)定。
1、最高人民法院在上訴人貴州黔民水泥廠與被上訴人中國航空港建設總公司衡陽建設公司、中國航空港建設總公司建設工程施工合同糾紛案中認為：雙方在訂立《建設工程施工合同》時，尚未取得建設用地規(guī)劃許可證和建設工程規(guī)劃許可證，應認定合同無效。
2、《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第二條規(guī)定，“發(fā)包人未取得建設用地規(guī)劃許可證或建設工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設工程施工合同的，應認定合同無效;但在一審庭審辯論終結(jié)前取得建設用地規(guī)劃許可證和建設工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實的，可認定有效。發(fā)包人未取得建設用地使用權(quán)證或建筑工程施工許可證的，不影響建設工程施工合同的效力。”
3、安徽省高級人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導意見》第七條規(guī)定，“發(fā)包人未取得建設工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設工程施工合同的，應認定合同無效。但起訴前取得規(guī)劃許可證的，應認定合同有效。違反建設工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設的，所簽訂的建設工程施工合同無效，但起訴前補辦手續(xù)的，應認定合同有效。”
4、深圳市中級人民法院《關(guān)于建設工程合同若干問題的指導意見》第二條規(guī)定，“人民法院受理的建設工程施工合同糾紛，在審理過程中，一方當事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設用地規(guī)劃許可、建設工程規(guī)劃許可主張合同無效的，在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的，應認定施工合同無效;開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可，但未取得施工許可的，應認定施工合同有效。”
5、重慶市高級人民法院《關(guān)于當前民事審判若干法律問題的指導意見》第十條規(guī)定，“有關(guān)施工許可證的規(guī)范屬于管理性規(guī)范，不是影響合同效力性的規(guī)范，是否取得施工許可證不影響合同的效力。”
6、廣東省高級人民法院《關(guān)于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》第十條規(guī)定，“發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建設工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的“三無”工程建設施工合同應確認無效。但在審理期間已補辦手續(xù)的，應確認合同有效。” 第十一條規(guī)定，“發(fā)包人經(jīng)審查被批準用地,并已取得《建設用地規(guī)劃許可證》，只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的，不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設施工合同無效。” 第十二條規(guī)定，“違反《建設工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定，超規(guī)模建設所簽訂的建設工程合同經(jīng)批準可補辦手續(xù)，且無違反其他法律規(guī)定的，應確認合同有效。”
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