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試論不同國家對商標的法律保護
【論文摘要】隨著經濟全球化，我國市場經濟發展日益蓬勃，商標侵權屢見不鮮，各國對商標的保護的法律制度也是因地制宜，各不相同。本文先介紹了商標及商標權的基本內涵，從而介紹了不同法系國家的一些商標保護制度、保護框架；最后希望從中得到適應我國基本國情的商標法律保護制度，更加完善我國法律保護的基本框架。【論文關鍵詞】商標；商標權；法律保護框架；商標的法律保護
一、商標及商標權的內涵
1.商標的定義
對于商標的定義，一般認為：商標是商品生產者或銷售者在自己的商品上使用的用于區別其他商品生產者或銷售者商品的一種專用標志；或者是將一民事權利主體的商品或服務與其他民事權利主體的商品或服務相互區別的標志。世界知識產權組織在其出版物中對商標的定義是’商標是用來區別某一工業或商業企業或這種企業集團的商品標志’。對于將服務標志列入商標法保護的國家來說，商標不僅是商品標志，也包括服務標志，這時，可以將服務看成是一種特殊商品。
2.商標權的概念及特征
一般來說，商標權是指商標所有人對法律確認并給予保護的商標所享有的權利。商標權是一種無形財產權，屬于知識產權的范疇，是工業產權的重要組成部分，因而具有知識產權的共有特征，具有專有性、時間性、地域性等特點。商標權作為法律上的一種權利，主要具有以下特征：
�。�1）商標權的客體是作為商品標記的商標。商標權的客體是識別商品服務項目的一種標記，而不是智力成果。雖然商標圖案的設計、選擇算得上是一種智力活動，設計精美的商標圖案也確實稱得上具有創造性的作品，但商標法所要保護的不是具有創造性的作品而是具有識別作用的商品的標記。所以商標權的客體是作為商品標記的商標。
�。�2）商標權是單一的財產權。著作權、專利權等知識產權都具有人身權和財產權雙重內容，而商標權只具有財產內容，不具有人身內容。所以商標權是單一的財產權。
�。�3）商標權的專有性是絕對的。商標權的專利性又稱獨占性或壟斷性，是指商標權人對其注冊商標享有使用的權利，任何第三者非經商標權人的同意，不得使用。商標權人憑藉這種壟斷權實現自己的經濟利益，國家才能根據其實施管理，保護消費者利益。可以說專有性是商標權最根本的屬性。
�。�4）商標權的法定時間性是相對的。法定時間性是指商標權的有效期限，注冊商標只在規定的期限內有效，超過規定期限，又未辦理續展手續的，商標權自行消滅。
（5）商標權具有嚴格的地域性。商標注冊人所享有的商標權一般只能在授予該項權利的國家領域內受到保護，在其他國則不發生法律效力。
二、商標的法律保護框架
指一個國家對商標保護目的、保護對象以及商標權利取得方式的基本安排。在這一領域，由于歷史及其他原因，世界各國商標保護的法律框架呈現出多樣化的特征。商標權利取得原則的類型，既有使用取得，也有注冊取得，還有同時采用使用與注冊取得;在采用注冊制度的國家里，既有將注冊商標和未注冊商標統一在一個共同的保護傘之下的單軌制，也有以商標法保護注冊商標、以競爭法或侵權法保護未注冊商標的雙軌制。使用原則注重實體公正，保護使商標具有價值的主體的利益，注冊原則側重法律秩序的穩定性以及商標權的確定性。各國或地區在商標保護的基本框架上，除了維持植根于自身法律傳統中的原有制度以外，也互相汲取其他制度中體現公平性或者符合經濟貿易發展趨勢的做法。
三、主要國家的商標保護制度
1.美國商標制度。美國商標法的最大特點是在一個國家內并行著聯邦和州兩套商標法律制度。根據美國憲法，各州都權制訂商標法，同時可以依據普通法保護商標專用權；聯邦有聯邦商標法，但不能依據普通法保護商標專用權。依據各州商標法取得的商標專用權只在一個州內有效，各州商標局無權受理外國人的申請，外國人只能向聯邦專利商標局申請商標注冊，美國聯邦現行的是1946年頒布的商標法——《蘭哈姆法》，最后一次修訂是1988年11月。根據現行法律，在美國已經使用或意圖在美國使用某一商標的人可以提出商標注冊申請，美國實行“使用在先”的原則，但商標注冊５年后成為不可撤銷的商標，他人不能再以使用在先為理由要求撤銷注冊。
根據美國商標法，對侵犯商標權的行為可以通過行政程序或司法程序解決，法律規定的救濟措施有：停止侵權、賠償損失及銷毀侵權的標簽、標識、包裝、廣告及制作侵權商標的模具、印刷紙型等，法律規定，損害賠償可以在不超過實際損失三倍的幅度內由法院決定。 2.英國及英國原殖民地國家的商標制度。歷史上英國曾經因殖民地遍布全球而被稱為“日不落帝國”，雖然今日的英國早已沒有了昔日的地位，但在商標法方面，它對原殖民地的影響仍然是很深的。目前世界上有40多個國家實行與英國商標法相同的制度，其中絕大多數是英國早先的殖民地，如非洲的尼日利亞、毛里求斯、烏干達、贊比亞、加納、肯尼亞、博茨瓦那、斯威士蘭、美洲的牙買加、圭亞那，亞洲的巴基斯坦、孟加拉、新加坡、塞浦路斯、文萊，歐洲的愛爾蘭、馬耳他，大洋洲的澳大利亞、湯加等。這些國家或地區中有17個規定，必須在英國取得商標注冊之后，才可以在該國申請商標注冊，而該國商標專用權保護期與英國的保護期相同，續展保護期也和英國一樣。英國現行的是1994年由國會通過，1994年10月31日生效的商標法。根據這一法律，在英國已經使用或意圖使用某一商標的人可以提出商標注冊申請。英國商標注冊實行“使用在先”的原則。英國商標法保護商標和服務標記，任何能以圖像形式（包括文字）表現出來的、能區別商品或服務的標記，只要符合商標法的規定，都可以注冊。
3.日本商標制度。日本現行的是1959年頒布的商標法，以后經過了多次修訂。根據規定，商標專用權只能通過注冊取得，兩個或兩個以上的申請人申請在相同或類似商品上注冊相同或相似的商標時，先申請者獲準注冊。日本商標法保護商標和服務標記。在日本申請注冊商標要經過申請、審查、公告、異議、核準幾個階段。注冊商標的有效期為核準注冊日起10年，每次續展的有效期也10年。注冊商標必須使用，連續３年不使用的商標可以由法院裁定撤銷。根據日本商標法，下列行為屬于侵犯商標權的行為：未經注冊商標權人的許可使用他人注冊商標或與其相似的商標；出售帶有侵權商標的商品；為其他人使用侵權商標提供條件；為他人出售帶有侵權商標的商品提供條件；專門為制作帶有侵權商標的商品而制造、進口或銷售其他產品。
日本商標法規定，侵權人不僅要承擔民事責任，還可能被處以高達50萬日元的罰款或５年有期徒刑，情節嚴重的可處以10年徒刑，這在各國商標法中是最嚴厲的了。
四、從國外商標權管理經驗中，可以得到的啟示
“他山之石，可以攻玉�！鄙鲜鼋榻B的美國、英國、以及日本等商標權保護制度，考慮我國的基本國情，為防止商標權利濫用，再結合我國的現實情況及多年的執法司法經驗，應在修改的商標法中明確規定商標權的限制條款。具體修改建議如下：第一，增加“合理使用”的規定。將《商標法實施條例》第四十九條上升為法律規定，改“正當使用”為“合理使用”。修改后的條款可表述為：注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有地名，注冊商標權人無權禁止他人合理使用。第二，增加“在先商標繼續使用”規定。將《商標法實施條例》第五十四條修改并上升為法律規定，修改后的條款可表述為：在注冊商標的申請日之前，已在該商標注冊核定使用的商品或服務，或者類似商品或服務上善意連續地使用與注冊商標相同或者近似的商標的，該商標使用人有權繼續在原商品或者服務上使用該商標。但注冊商標所有人可以要求商標使用人附加適當區別標志。
五、結語
在當今時代，世界經濟一體化、區域經濟集團化趨勢越來越明顯，國際經濟交往必然增多和復雜化。在現實經濟生活中，商標侵權現象屢見不鮮，對于這種情形的商標的法律保護，則需要國際社會的協調與合作，本文主要介紹了商標的一些基本內涵以及各國不同的商標制度，從而旨在引起大家對商標保護的重視，從而更加完善我國商標保護相關制度。
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