碩士學位論文開題報告答辯稿

碩士學位論文開題報告答辯稿

　　習慣預期的生活——反方向的法律研究

　　選題的根據：

　　1)說明選題的理論及實際意義

　　2)綜述國內外有關本題研究的動態和自己的見解

　　1)法律為我們解決了很多的難題，因而很多學者的研究都傾向于論證法律的積極意義，從正面論述法律的正當性。因此，“法律是什么?法律怎么樣?法律應當是什么?”就成了法律的元問題;而反過來講，“什么不是法律?什么是法律不能做的?怎樣避免和控制其內在缺陷?”就很少有人研究了!因此，我的選題是《習慣預期的生活——反方向的法律研究》，因為，證明一個理論是正確的很困難，而否定一個理論就要容易的多了;只要有一個反例就夠了。所以，反方向的法律研究就有了可能性與必要性：

　　理論意義：

　　理論上的意義在于能否給我們增添新的智識,為我們提供新的思維方法、解釋理論上的困惑、解決現實中的問題，并對未來可能遇到的疑惑提供解決的建議。那么這反方向的法律研究會帶來什么呢?

　　1、法律是習慣的產物，最早的法律源于習慣;我們又總是在打破與改造習慣的過程中獲得發展的。我們很容易就能確定什么是違反習慣的，對與法律也是如;確定什么是違法的也許會更容易一點當。

　　2、法律在歷史中產生、在現實中發展、在未來發揮作用;法律總是想通過歷史的經驗解釋，來解決現實中存在的問題，進而作用于未來可能發生的一切。但是，我們又必須明白，什么是法律不能做的?是否存在一個“法外空間”?

　　3、法律是對生活的一種安排，它總是期望人們按照自己的意志行動與生活。這種對生活的安排與支配的企圖，造成了法律對我們生活的控制。因此，如果法律能給出幾條“紅線”，給出人們行為的界限，會更好一點。

　　4、法律是作為一個系統存在的，它要回答6W1H(What? Who? When? Where? Which? Why? And How? )的問題。而用排除法能更快的確定我們研究的方向與焦點。

　　實際意義：

　　法律的實際意義在于，為我們提供切實可行的解決方案，給當事人或相關人以有益的啟迪或信賴。關鍵在于它的可行性與可操作性，有巨大的實踐可能性。

　　1、反方向的研究避免偏見，不再是從某一個側面的研究，而是與解決問題相關的應用式研究。能夠最大限度的利用已有的條件，進行最深入的研究。

　　2、應對現實的挑戰，貼近社會、貼近生活、貼近大眾的實際需要。擺脫精英的左右與控制，探究符合民眾需求的法律，而不是淪為某個利益集團的工具。

　　3、提供一種另類的研究方法與研究路徑，更多的是一種符合實際需要的思維方式。讓人有思維的能力與可能性，進而做出開拓性的知識。

　　4、應用式的研究，不執著于理論上的各種可能性探討，而是著眼于最可能的現實出路。選擇有很多種，但能夠采用的往往只有一種，并且可能不是最好的那一個。

　　2)任何一種研究都是建立在前人的研究之上的，我們的知識總是漸進的發展的。反方向的法律研究，就是一種系統化的法律探析;無論是哈耶克關于自由的否定方面的定義，還是考夫曼對“法外空間”的論述，都是在這方面的嘗試。

　　研究的動態：

　　習慣從來都是法學研究的重點與難點，特別是在法社會學、法人類學等法學領域。每一位法學家或法律學者，在探討法法的起源與發展、分析法律的實效的時候都會牽涉到這方面的問題。各種各樣的法律學說，從本質上講都是對人們生活方式的一種安排與解釋。而古今中外的法律人在描述法律的時候，通常都是社會科學式的研究方法(提出問題、分析問題、解決問題。即在論證自身合理性的基礎上，貢獻解決的方案。)，而用自然科學式的研究方法(由試驗、到假說、再到實踐。即在一定條件的限制下，提出可能的理論。)的卻很少。因此，反方向的研究，就是要通過預期理論的假設，進行社會實踐的檢驗;歷史上，法律的定義就存在著兩種爭論，將不以人類意志為轉移的客觀與手人類控制與影響的主觀區分、消極與積極的爭論、否定與肯定的優劣都與反向研究相連。特別是休謨關于事實與價值的區分、考夫曼關于“法外空間”的論述都與此相關。

　　正如一個硬幣有兩面，古今中外有很多的學者在研究法律時，都會有分歧、有爭論、有不同的見解;而牽涉到問題的論證的，就有了正反兩個方面、肯定與否定兩種方式、內部和外部兩種路徑;因此，在各種不同的論證途徑中，每個人都有不同的取舍;然而，哪一種途徑能更好的完成既定的目標?盡管不同的人有不同的取舍，但大多數人卻有相似的研究方式或說法。從正面、用肯定的方式、在法律的內部進行研究，是大多數法律學人的決定;因為，正面的論據更多、肯定的方式有道頭、內部研究不跑題。而用逆向思維來思考的話，不容易把握;且很有可能言之無物!但，一個不容否認的事實是：當大多數人采取相似的路徑的時候，反其道而行之，可能會有不一樣的收獲;反方向的法律研究就立基于此。

　　自己的見解：

　　1、當人們習慣了某種生活方式的時候，再做出改變或變革會很難。因此，法律是穩定的，但研究法律的變化可能更有意義。如，法律廢止的條件與標準是什么?

　　2、否定一個問題比肯定一個問題更容易，定義一個概念同樣如此。而說明法律是什么很難，而我們很容易的確定什么不是法律。

　　3、當存在希望的時候，人們的忍耐力是難以想像的;而絕望會摧毀一切的限制。因此，法律是社會公正的最后一道防線，是人們最后的盼頭!

　　4、知識是“偏見”的產物，而真理總是存在一定的共識的。因此，普適價值是一個虛幻的概念，它只是人們在一定程度上的共識，而法律是這種共識的產物!

　　5、事實的分歧可以通過證實得到解決，而價值的爭論總是難以彌合的。因此，權力有了存在的必要，而法律是保障權力的產物，它為權力證明其正當性!

　　6、生活是現實的，理論是虛幻的，而實踐總是最正確的。但最正確的往往是機會成本最高的，我們的選擇通常是最熟悉的、符合我們的習慣的，而不是最好的!

　　7、法律是變化發展的，而穩定是必需的，新陳代謝、優勝劣汰是不可避免的。法律的各種要素，也是一分為二的，肯定的與否定的兩個方面!

　　8、人是各種社會關系的總和，而法律是對這些關系的一種規制。在有關系組成的圈子中間，“禁忌”要比利益更重要，“潛規則”維護共同利益。

　　9、利益的取舍決定了人們的態度與行為方式，當形成利益共同體的時力量最強。在這個共同體中，利益總是循環往復的，并且能應對各種可能的挑戰!

　　10、 完美是不可取的，人們總是傾向于退而求其次的。因此，總是由那些不適應社會的人推動了規則的發展，法律同樣如此!

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