碩士學(xué)位論文開題報(bào)告答辯稿
習(xí)慣預(yù)期的生活——反方向的法律研究
選題的根據(jù)：
1)說明選題的理論及實(shí)際意義
2)綜述國內(nèi)外有關(guān)本題研究的動(dòng)態(tài)和自己的見解
1)法律為我們解決了很多的難題，因而很多學(xué)者的研究都傾向于論證法律的積極意義，從正面論述法律的正當(dāng)性。因此，“法律是什么?法律怎么樣?法律應(yīng)當(dāng)是什么?”就成了法律的元問題;而反過來講，“什么不是法律?什么是法律不能做的?怎樣避免和控制其內(nèi)在缺陷?”就很少有人研究了!因此，我的選題是《習(xí)慣預(yù)期的生活——反方向的法律研究》，因?yàn)椋C明一個(gè)理論是正確的很困難，而否定一個(gè)理論就要容易的多了;只要有一個(gè)反例就夠了。所以，反方向的法律研究就有了可能性與必要性：
理論意義：
理論上的意義在于能否給我們?cè)鎏硇碌闹亲R(shí),為我們提供新的思維方法、解釋理論上的困惑、解決現(xiàn)實(shí)中的問題，并對(duì)未來可能遇到的疑惑提供解決的建議。那么這反方向的法律研究會(huì)帶來什么呢?
1、法律是習(xí)慣的產(chǎn)物，最早的法律源于習(xí)慣;我們又總是在打破與改造習(xí)慣的過程中獲得發(fā)展的。我們很容易就能確定什么是違反習(xí)慣的，對(duì)與法律也是如;確定什么是違法的也許會(huì)更容易一點(diǎn)當(dāng)。
2、法律在歷史中產(chǎn)生、在現(xiàn)實(shí)中發(fā)展、在未來發(fā)揮作用;法律總是想通過歷史的經(jīng)驗(yàn)解釋，來解決現(xiàn)實(shí)中存在的問題，進(jìn)而作用于未來可能發(fā)生的一切。但是，我們又必須明白，什么是法律不能做的?是否存在一個(gè)“法外空間”?
3、法律是對(duì)生活的一種安排，它總是期望人們按照自己的意志行動(dòng)與生活。這種對(duì)生活的安排與支配的企圖，造成了法律對(duì)我們生活的控制。因此，如果法律能給出幾條“紅線”，給出人們行為的界限，會(huì)更好一點(diǎn)。
4、法律是作為一個(gè)系統(tǒng)存在的，它要回答6W1H(What? Who? When? Where? Which? Why? And How? )的問題。而用排除法能更快的確定我們研究的方向與焦點(diǎn)。
實(shí)際意義：
法律的實(shí)際意義在于，為我們提供切實(shí)可行的解決方案，給當(dāng)事人或相關(guān)人以有益的啟迪或信賴。關(guān)鍵在于它的可行性與可操作性，有巨大的實(shí)踐可能性。
1、反方向的研究避免偏見，不再是從某一個(gè)側(cè)面的研究，而是與解決問題相關(guān)的應(yīng)用式研究。能夠最大限度的利用已有的條件，進(jìn)行最深入的研究。
2、應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)的挑戰(zhàn)，貼近社會(huì)、貼近生活、貼近大眾的實(shí)際需要。擺脫精英的左右與控制，探究符合民眾需求的法律，而不是淪為某個(gè)利益集團(tuán)的工具。
3、提供一種另類的研究方法與研究路徑，更多的是一種符合實(shí)際需要的思維方式。讓人有思維的能力與可能性，進(jìn)而做出開拓性的知識(shí)。
4、應(yīng)用式的研究，不執(zhí)著于理論上的各種可能性探討，而是著眼于最可能的現(xiàn)實(shí)出路。選擇有很多種，但能夠采用的往往只有一種，并且可能不是最好的那一個(gè)。
2)任何一種研究都是建立在前人的研究之上的，我們的知識(shí)總是漸進(jìn)的發(fā)展的。反方向的法律研究，就是一種系統(tǒng)化的法律探析;無論是哈耶克關(guān)于自由的否定方面的`定義，還是考夫曼對(duì)“法外空間”的論述，都是在這方面的嘗試。
研究的動(dòng)態(tài)：
習(xí)慣從來都是法學(xué)研究的重點(diǎn)與難點(diǎn)，特別是在法社會(huì)學(xué)、法人類學(xué)等法學(xué)領(lǐng)域。每一位法學(xué)家或法律學(xué)者，在探討法法的起源與發(fā)展、分析法律的實(shí)效的時(shí)候都會(huì)牽涉到這方面的問題。各種各樣的法律學(xué)說，從本質(zhì)上講都是對(duì)人們生活方式的一種安排與解釋。而古今中外的法律人在描述法律的時(shí)候，通常都是社會(huì)科學(xué)式的研究方法(提出問題、分析問題、解決問題。即在論證自身合理性的基礎(chǔ)上，貢獻(xiàn)解決的方案。)，而用自然科學(xué)式的研究方法(由試驗(yàn)、到假說、再到實(shí)踐。即在一定條件的限制下，提出可能的理論。)的卻很少。因此，反方向的研究，就是要通過預(yù)期理論的假設(shè)，進(jìn)行社會(huì)實(shí)踐的檢驗(yàn);歷史上，法律的定義就存在著兩種爭(zhēng)論，將不以人類意志為轉(zhuǎn)移的客觀與手人類控制與影響的主觀區(qū)分、消極與積極的爭(zhēng)論、否定與肯定的優(yōu)劣都與反向研究相連。特別是休謨關(guān)于事實(shí)與價(jià)值的區(qū)分、考夫曼關(guān)于“法外空間”的論述都與此相關(guān)。
正如一個(gè)硬幣有兩面，古今中外有很多的學(xué)者在研究法律時(shí)，都會(huì)有分歧、有爭(zhēng)論、有不同的見解;而牽涉到問題的論證的，就有了正反兩個(gè)方面、肯定與否定兩種方式、內(nèi)部和外部?jī)煞N路徑;因此，在各種不同的論證途徑中，每個(gè)人都有不同的取舍;然而，哪一種途徑能更好的完成既定的目標(biāo)?盡管不同的人有不同的取舍，但大多數(shù)人卻有相似的研究方式或說法。從正面、用肯定的方式、在法律的內(nèi)部進(jìn)行研究，是大多數(shù)法律學(xué)人的決定;因?yàn)�，正面的論�?jù)更多、肯定的方式有道頭、內(nèi)部研究不跑題。而用逆向思維來思考的話，不容易把握;且很有可能言之無物!但，一個(gè)不容否認(rèn)的事實(shí)是：當(dāng)大多數(shù)人采取相似的路徑的時(shí)候，反其道而行之，可能會(huì)有不一樣的收獲;反方向的法律研究就立基于此。
自己的見解：
1、當(dāng)人們習(xí)慣了某種生活方式的時(shí)候，再做出改變或變革會(huì)很難。因此，法律是穩(wěn)定的，但研究法律的變化可能更有意義。如，法律廢止的條件與標(biāo)準(zhǔn)是什么?
2、否定一個(gè)問題比肯定一個(gè)問題更容易，定義一個(gè)概念同樣如此。而說明法律是什么很難，而我們很容易的確定什么不是法律。
3、當(dāng)存在希望的時(shí)候，人們的忍耐力是難以想像的;而絕望會(huì)摧毀一切的限制。因此，法律是社會(huì)公正的最后一道防線，是人們最后的盼頭!
4、知識(shí)是“偏見”的產(chǎn)物，而真理總是存在一定的共識(shí)的。因此，普適價(jià)值是一個(gè)虛幻的概念，它只是人們?cè)谝欢ǔ潭壬系墓沧R(shí)，而法律是這種共識(shí)的產(chǎn)物!
5、事實(shí)的分歧可以通過證實(shí)得到解決，而價(jià)值的爭(zhēng)論總是難以彌合的。因此，權(quán)力有了存在的必要，而法律是保障權(quán)力的產(chǎn)物，它為權(quán)力證明其正當(dāng)性!
6、生活是現(xiàn)實(shí)的，理論是虛幻的，而實(shí)踐總是最正確的。但最正確的往往是機(jī)會(huì)成本最高的，我們的選擇通常是最熟悉的、符合我們的習(xí)慣的，而不是最好的!
7、法律是變化發(fā)展的，而穩(wěn)定是必需的，新陳代謝、優(yōu)勝劣汰是不可避免的。法律的各種要素，也是一分為二的，肯定的與否定的兩個(gè)方面!
8、人是各種社會(huì)關(guān)系的總和，而法律是對(duì)這些關(guān)系的一種規(guī)制。在有關(guān)系組成的圈子中間，“禁忌”要比利益更重要，“潛規(guī)則”維護(hù)共同利益。
9、利益的取舍決定了人們的態(tài)度與行為方式，當(dāng)形成利益共同體的時(shí)力量最強(qiáng)。在這個(gè)共同體中，利益總是循環(huán)往復(fù)的，并且能應(yīng)對(duì)各種可能的挑戰(zhàn)!
10、 完美是不可取的，人們總是傾向于退而求其次的。因此，總是由那些不適應(yīng)社會(huì)的人推動(dòng)了規(guī)則的發(fā)展，法律同樣如此!
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